Aplicación Del Derecho

Teoría de la Aplicación del Derecho

(basado en la segunda parte de “Teoría general del ordenamiento jurídico” del profesor Antonio Bascuñán Valdés)

I.- Las Técnicas Jurídicas


1.- Concepto

Técnicas jurídicas son el conjunto de principios y de reglas a las cuales deberá someterse quien desee dictar, aplicar o conocer las normas del Derecho.


2.- Clasificación

1. Técnicasgenerales
1. Técnica legislativa: técnica de creación, dictación o formulación de normas jurídicas.
2. Técnica Judicial: técnica de aplicación de normas jurídicas a casos particulares.
2. Técnicas especiales
1. Técnica forense: conjunto de principios y reglas a que se debe atener el abogado para la adecuada defensa de un juicio ante los tribunales de justicia.
2. Técnica científica:reglas a que debe someterse el investigador del derecho.


II.- La técnica judicial


1.- Concepto

Dice relación con la aplicación del derecho a casos concretos. Aplicación del derecho es la realización de actos jurídicos individuales sobre la base de normas jurídicas generales. En sentido estricto es más bien la dictación de normas jurídicas generales de grado inferior en virtud de laautorización otorgada por normas jerárquicamente superiores. Así, toda norma jurídica involucra creación de derecho y aplicación de normas jurídicas existentes de grado superior (excepto los extremos, que serían la norma básica fundamental y cumplimiento de la prestación o la aplicación de la sanción).
Sin embargo, se restringe la expresión aplicación del derecho a la realización de actosjurídicos particulares basándose en normas jurídicas generales.


2.- Proceso de subsunción. El silogismo jurídico

Premisa Mayor: Si es S es realizado en un hecho (hs) rige para este hecho una consecuencia jurídica P.
Premisa Menor: ocurre un hecho espacio temporal (ht) que realiza S, es decir que es un caso S.
Conclusión: Luego, para ht, rige P.


En este esquema, lanorma general es un juicio hipotético. A la realización del supuesto o antecedente se le imputa normativamente una determinada consecuencia jurídica. La norma jurídica es la representación conceptual de la posibilidad de que acontezca un hecho en la realidad, ante cuya realización se le imputa una determinada consecuencia expresamente establecida en la propia norma.
La premisa menor es larealización fáctica de un determinado hecho que presenta idénticas características al supuesto o antecedente previsto conceptualmente en la norma.
La Conclusión es la imputación de la consecuencia prevista en la norma al sujeto que se ha ejecutado el hecho concreto con idénticas características a la previsión normativa.


3.- Principales Problemas del Proceso de subsunción

La formasilogística debe entenderse como un esquema conceptual para comprender una difícil y compleja actividad del juez. En esta actividad aparecen dos grandes grupos de cuestiones:


a.- Cuestiones de hecho

Plantean la determinación del hecho espacio temporal efectivamente acaecido.

i.- La representación conceptual del hecho (lenguaje)

El juez debe comprender los hechos que se producen enla realidad desde una cierta imagen preordenada, esto porque al juez no le llegan los hechos tal como sucedieron, sino que le es dada una versión. Esa realidad ha pasado a estructurarse mediante el lenguaje. Al existir generalmente una segunda parte el juez recibe una segunda versión. Debe el juez, en base a ambas, formarse un cuadro conceptual de la realidad.


ii.- Comprobación del hechoLos hechos deben ser probados en juicio conforme a los medios de prueba previstos en el propio ordenamiento jurídico y mientras el hecho no sea comprobado, no existe.
Sistema procesal civil: el juez debe atenerse alas pruebas y alegaciones hechas por las partes.
Sistema procesal penal: el juez tiene un papel activo, debe personalmente acreditar los hechos denunciados.


b.- Cuestiones...