APLICACION ANALOGICA DE LA LEY

APLICACIÓN ANALOGICA DE LA LEY

INTRODUCCIÓN

Marcial Rubio Correa, menciona que uno de los razonamientos más frecuentes en el Derecho es el de "norma general y norma de excepción". Otro es el de la protección extensiva de los derechos y la consiguiente aplicación estricta de las normas que los restringen. Finalmente, tenemos la discusión sobre la aplicación interpretativa de las normas y laaplicación por analogía.
Puesto que el cuerpo de leyes en el sistema jurídico peruano tiene una o más formas de entenderlo, a ello se abocan los intérpretes de las normas, y por supuesto los jueces, es así que la analogía, como principio del derecho, es aplicado por el Juez, al encontrarse una laguna del derecho, situación en la que no puede dejar de aplicar las leyes o de administrar justiciapor deficiencia en la ley, y se tiene que recurrir a dicha figura, en vía de interpretación jurídica.
Sin embargo, ha sido indispensable delimitar el uso de la analogía a fin de que sus efectos no sean arbitrarios dada la amplitud de los casos en las que podría aplicarse. Ésta intención se ha visto reflejada en los codificadores del Código Vigente.
Delia Revoredo, al respecto señala: “Estemandato pertenece a la hermenéutica legal, es decir a la explicación de la Ley basado en la conciliación del Derecho escrito con las exigencias de la vida.
Es en dicho marco, en donde se debe ubicar la interpretación de toda norma jurídica general y en particular del artículo bajo comentario.











I. APLICACIÓN ANALÓGICA DE LA LEY

1.- Analogía.
La analogía es unprocedimiento de integración del derecho, por el cual se aplica a un caso A1, la solución que las normas prevén para un caso A, a condición de que se den los siguientes elementos:
a) Similitud de situaciones
b) Similitud del ratio legis
La determinación de esa semejanza lógica requiere un juicio de valor formulado por el juez.
Algunos autores señalan que el grado de semejanza necesario para que proceda laaplicación analógica, se vincula con los elementos esenciales de ambas hipótesis, claro que tampoco hay reglas fijas para considerar, en cada circunstancia, que resulta esencial en la configuración del supuesto de hecho.

2.- Analogía Jurídica.
El legislador dicta la norma de derecho con un sentido abstracto, a fin de que ella pueda regular las relaciones entre los individuos y hacer posiblela convivencia social.
La norma legal sirve para resolver las diferencias en la apreciación de los respectivos derechos y para restablecer el derecho violado. La aplicación de la norma abstracta al caso concreto constituye la función judicial.
Tal aplicación o la subsanación del caso a la norma, ofrece frecuentemente muy serias dificultades, tanto en el orden del Derecho civil como en el delDrecho penal, bien por que ciertos matices del hecho enjuiciado le hagan susceptibles de interpretación respecto a la exacta aplicabilidad de la norma, bien porque el legislador no haya previsto el caso, dando lugar a las lagunas del derecho.

3.- La norma general y la norma de excepción
La norma general existente en 'una disposición legislativa, suele ser un principio del Derecho contenido en lalegislación. A veces será un principio sumamente general y, para nuestros parámetros culturales, indiscutible como por ejemplo el artículo 4 del Código Civil que dice: "Et-'Varón y la mujer tienen igual capacidad de goce y de ejercicio de los derechos civiles". Otras veces, se tratará de una opción del legislador entre varias posibilidades. Por ejemplo, la vigencia del parentesco colateralconsanguíneo hasta el cuarto grado, o del parentesco por afinidad hasta el segundo grado que establecen los artículos 236 y 237, aplicables a multitud de circunstancias de manera tácita o expresa: casos de incompatibilidad para determinada función pública, casos de interés moral compartido, casos de prohibición de nepotismo, etc.
Hay una diferencia entre los dos ejemplos que hemos puesto: la igualdad...