Derecho Administrativo

Respecto a los altos funcionarios parece no existir una dificultad real para señalar quienes son pues el artículo 108 que antes citamos en la relación con el 109,110 y 111 enumera los que tienen ese carácter. Y en la misma forma se les clasifica en el artículo 2º de la ley de responsabilidades de funcionarios y empleados de la federación expedida el 30 de diciembre 1939 (D.O. de 21 de febrero1949).
Respecto de los funcionarios y empleados, es una cuestión muy debatida en la doctrina señalar cuáles son los caracteres que los separan. Entre las opiniones que se han expresado para hacer la distinción, podemos señalar las siguientes:
1º se ha considerado que el criterio que distingue a los funcionarios de los empleados es relativo a la duración del empleo, y que mientras que losfuncionarios son designados por un tiempo determinado, los empleados tienen un carácter permanente.
2º se recurre al criterio de la retribución para fijar la distinción considerando que los funcionarios pueden ser honoríficos en tanto que los empleados son siempre remunerados.
Tampoco este criterio parece decisivo, pues que en un régimen como el nuestro todos los servidores públicos gozan deuna remuneración.
3º también se señala como criterio para distinguir a los funcionarios de los empleados la naturaleza de la relación jurídica que los vincula con el estado. Si la relación es de derecho público entonces se tiene al funcionario; si es de derecho privado, al empleado.
Como mas adelante vamos a ver la relación de la función pública de los empleados es por su naturaleza de derechopúblico y por lo tanto el criterio de distinción es inadmisible.
4º se ha dicho que los funcionarios públicos son los que tienen poder de decidir y ordenar, en tanto que los empleados son meros ejecutores.
5º se ha recurrido al criterio de considerar como funcionario aquel que tiene señalada sus facultades en la constitución o en la ley , y empleado al que tienes en los reglamentos.
6º porúltimo, se ha señalado como una distinción entre el concepto de funcionario y el de empleado la de que el primero supone un encargo especial transmitido en principio por la ley, que crea una relación externa que da al titular un carácter representativo, mientras que el solo supone una vinculación interna que hace que su titular solo concurra a la formación de la función pública.

La teoría quesobre el particular se han construido, pueden reducirse, fundamentalmente, a dos: la teoría de derecho privado y la teoría de derecho público.
Quedando así definida la rama del derecho a la que corresponden las relaciones entre el estado y sus empleados, es necesario determinar, ya dentro del derecho público, cual es la naturaleza jurídica del acto creador de dichas relaciones.
Las tesis que aeste respecto se han sostenido son:
A) La que sostiene que es un acto unilateral del estado.
B) La que afirma que es un acto contractual.
C) La que considera como un acto condición.

Además, los partidarios de la tesis contractual afirman que poco importa que el efecto del acto sea invertir a las partes de una situación jurídica general, puedes es falso pretender que solo cuando seorigina una situación jurídica individual pueda decirse que el acuerdo de voluntades constituya un contrato: esta condición, dice rouviera, es puramente arbitraria. No está inscrita en ninguna parte. Ninguna jurisdicción de ningún orden la ha consagrado alguna vez. Por otra parte, desde cierto punto de vista, toda situación general e impersonal es, respecto del que está investido de allá, unasituación individual… ha aquí, por ejemplo, un vendedor de inmuebles. Es acreedor del precio convenido. A este respecto, se encuentra frente a su deudor en una situación individual. Pero al mismo tiempo y por el hecho de la venta, beneficia de todo los derechos ligados por la ley a la condición de vender de inmuebles. Esta, de esta manera, investido de una situación general e impersonal. En...