Derecho Civil

EL ORDEN PÚBLICO EN EL DERECHO
FAMILIAR MEXICANO
Julián GÜITRÓN FUENTEVILLA
SUMARIO: I. Planteamiento general. II. Antecedentes del orden
público en el derecho romano. III. Conceptos y definiciones de orden público. IV. Teorías del orden público. V. Orden público y derecho familiar. VI. Autonomía de la voluntad y derecho familiar.
VII. Características del orden público en el derecho familiarmexicano. VIII. Vinculaciones del orden público con el derecho familiar
mexicano. IX. Trascendencia de las nuevas normas de derecho
familiar en México. X. Criterios jurisprudenciales de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación, respecto al orden público en el derecho familiar mexicano. XI. Bibliografía.

I. PLANTEAMIENTO

GENERAL

Comúnmente la expresión orden público, involucrasucesos, disturbios,
manifestaciones, marchas callejeras que yendo más allá de la esfera
particular, originan, crean un caos o cuando menos, alteran las situaciones domésticas en relación a la ciudadanía; de ahí deriva la expresión de que no hay que alterar o perturbar el orden público. En estos
elementos vamos a encontrar el concepto jurídico, que en realidad se
entiende como un estado fundamental.¿Qué es el orden público? ¿Cuáles son sus elementos? ¿Cuál es su
origen? ¿Dónde surge? ¿Cuántas teorías existen? ¿Cuáles son sus características? ¿Cuál es la situación del orden público actualmente en el
mundo? ¿Qué juristas han estudiado este concepto? ¿Cómo se aplica al
derecho familiar mexicano? ¿Cuáles son sus lineamientos en el Código
Civil de México, Distrito Federal de 2000? ¿Quécriterios jurisprudenciales de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, se han sostenido
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en México? Con estas interrogantes, quisiéramos, junto con ustedes, iniciar
una reflexión sobre este tema tan trascendente para el derecho familiar.
II. ANTECEDENTES

DEL ORDEN PÚBLICO EN EL DERECHO ROMANO

Es evidente que en Roma y en sus instituciones jurídicas,encontramos la dicotomía fundamental para el desarrollo de nuestra disciplina,
es decir del derecho en general, fundado en dos supuestos; el derecho
público y el derecho privado.
Es Ulpiano, quien en el Digesto, subraya la contraposición del ius
publicum y ius privatum. En su definición “Publicum ius est quod ad
statum rei Romanae spectat, privatum quod ad singulorum utilitatem”.1
Si bienese concepto ha sido harto discutido, el propio Ulpiano, considera que el primero, se refiere a las normas de la organización del populus en el Estado romano y el segundo, a las que están dirigidas a regular
las relaciones entre particulares. Para algunos pensadores, el aporte de
Ulpiano ha sido manipulado, sobre todo basado en ideas modernas; sin
embargo, debe considerarse que: “las normasestablecidas en interés
público sirven también a los particulares y que, por otra parte, en un
ordenamiento jurídico no se pueden concebir normas en interés de los
particulares que no sean a la vez útiles a la colectividad”. 2
Los principios referidos para diferenciar el público del privado,
sostienen que ius publicum privatorum pactis mutare non potest, esto,
que surge en varias obras jurídicasromanas, significa que los particulares, en relación privada, a pesar de sus acuerdos “no pueden cambiar
las normas jurídicas promulgadas por los órganos del Estado”.3
En cuanto al derecho privado, también derivado del Digesto, en el
libro L, título 17, Ley 45 núm. 1, se afirma que: “Privatorum conventio
jure publicum non derogat”.4 Los convenios privados no pueden derogar
el derechopúblico. Esta hipótesis la encontramos recogida en el Código
Napoleón, que en realidad es la primera legislación de derecho positivo,
promulgada en el mundo, después de la romana, que incluyó en su texto
1
Volterra, Eduardo, Instituciones de Derecho Privado Romano, reimp. Civitas,
1991, p. 68.
2
Idem.
3
Idem.
4
Idem.

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disposiciones...