dogmatica y derecho positivo

Dogmatica y derecho positivo. Bases de una dogmatica de orientación valorativa.
1. Uno de los pretendidos argumentos de la crítica que califica a la dogmatica jurídico-penal de “reaccionaria” tienecomo base la vinculación tradicionalmente existente entre dogmatica y derecho positivo. En efecto, la propia expresión “dogmatica”, de connotaciones teológicas, puede tener su origen en laconsideración de los preceptos del derecho positivo como “dogmas” frente a los cuales no cabria adoptar una postura discrepante. De conformidad con esto, resulta natural que, en las concepciones del positivismoformalista, la función esencial de la dogmatica apareciera constituida por la interpretación y sistematización de las proposiciones del derecho penal positivo, mientras que la “critica”, aunque semencionara junto a las otras dos funciones, no constituida, en realidad, un momento propio del método dogmatico. Ello, en efecto, respondía perfectamente al modelo positivista, para quien lovalorativo, es decir, las decisiones políticas, habían de quedar reservadas al poder legislativo, mientras que al poder judicial (y, por supuesto, al jurista teórico) le correspondía, en esencia una actitudmeramente cognoscitiva de las leyes: según tal concepción, la “obtención del derecho aplicable” tiene lugar mediante un procedimiento deductivo la subsunción de base genuinamente objetiva, en el que nose ven implicados factores subjetivos del jurista. Sin embargo, la propia evolución dogmatica a lo largo del siglo XX ha ido poniendo de manifiesto que las cosas no son tan claras como aquel esquemapretendía. Al contrario, se ha ido mostrando que la labor dogmatica requiere decisiones y tomas de posición por parte del jurista que no tienen cabida en el simplismo de la concepción positivistaclásica. Ello ha generado un nuevo estado de opinión. Así, puede señalarse que, en la actualidad, la tesis según la cual el objeto de la dogmatica aparece representado de modo esencial por el derecho...