El derecho subjetivo
Páginas: 14 (3494 palabras)
Publicado: 28 de noviembre de 2010
TEMA: EL DERECHO SUBJETIVO, CONSTRUCCIÓN DE SU CONCEPTO, LÍMITES Y VÍNCULOS.
1.- El derecho subjetivo: introducción:
La idea de “derecho” subjetivo salta a la vista en cuanto se pone de manifiesto el específico papel que juega este concepto jurídico fundamental al relacionarse a su vez tanto con los calificativos deónticos (obligatorio, prohibido y permitido) como con las expresionescomunes a todos los legos para referirse a determinadas situaciones jurídicas tales como “hipoteca”, “heredero”, “avalista”, “cesación de pagos”, etc. Situándose así en un punto intermedio entre ambos tipos de expresiones sin lograr ningún grado de nitidez de su específica localización, es por ello que su definición como tal se encuentra obstaculizada por la profunda ambigüedad que presenta esteconcepto en el ámbito jurídico en conjunto con otras concepciones jurídicas fundamentales como son: sanción, acto ilícito, responsabilidad, deber jurídico (como contrapartida del derecho subjetivo), etc.[1]
Por otro lado el concepto de derecho subjetivo como tal posee dentro de si distintas denominaciones a través de la cuales quizá sea peligroso adentrarme en lo tocante a el tema de los derechohumanos y principalmente a los llamados “derechos fundamentales” o derechos de la personalidad[2] sin embargo este ensayo podría ayudar a trazar los cimientos conceptuales de estos.
Para comenzar con un marco teórico constructivo comenzaré por exponer brevemente las teorías del derecho sobre la voluntad y sobre el interés que desarrollan el concepto de derecho subjetivo desde diversos puntos devista, partiendo así de la fundamentación del derecho subjetivo
*Construcciones teóricas
La formulación de un concepto de derecho subjetivo ha sido una de las tareas de la ciencia jurídica. No se ha alcanzado un concepto único, posiblemente porque las consideraciones ideológicas o políticas preceden esta labor además como es poco económico y práctico mostrarlas todas (que son muy numerosas),haré referencia a las principales y básicas.
Refiriéndome a la ciencia del derecho contemporánea esta ha tenido sus inicios gracias a la escuela jurídica alemana donde comenzará a surgir la conceptualización del derecho subjetivo gracias a Bernardo Windscheid.
a) Teorías de la voluntad:
Windscheid concibió el derecho subjetivo como una expresión de voluntad del sujeto, como un poderdel querer constituyendo así una “teoría de la voluntad”, de esa manera el derecho subjetivo consistiría en una voluntad jurídicamente protegida, además de que dicha teoría fue apoyada por la doctrina jurídica alemana de ese tiempo con autores como Puchta, Savigny, Gierke, Wendt y otros.[3]
El problema con Windscheid para los teóricos posteriores como Hans Kelsen, era en su planteamientovoluntarista donde se declara su inconsistencia dado que en la realidad jurídica es sencillo hallar derechos en los que, o bien la voluntad del sujeto no se encuentra presente, o bien el derecho se constituye con total independencia de la voluntad del sujeto titular o incluso en contra de la voluntad este, tal es el caso en el ejemplo de un trabajador cuyos días de asueto se encuentran establecidos yeste no puede renunciar a ellos ni aunque quiera.
Por su parte Savigny asigna a la regla jurídica las misiones de trazar el límite dentro del cual el individuo actúa libremente, de tal forma que los demás también puedan desarrollar su voluntad y libertad. Por eso, dice Savigny, “el derecho aparece como un poder del individuo, hasta los límites de su poder reina su voluntad con el consentimientode los demás.”
b) Teoría del interés:
Ihering sostiene que el derecho subjetivo es un interés jurídicamente protegido, negando que la voluntad sea el objeto del derecho. Para él, los derechos existen para garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades y realizar sus fines. La acción es para Ihering la clave de los derechos privados, de ahí su frase: “el derecho no es...
1.- El derecho subjetivo: introducción:
La idea de “derecho” subjetivo salta a la vista en cuanto se pone de manifiesto el específico papel que juega este concepto jurídico fundamental al relacionarse a su vez tanto con los calificativos deónticos (obligatorio, prohibido y permitido) como con las expresionescomunes a todos los legos para referirse a determinadas situaciones jurídicas tales como “hipoteca”, “heredero”, “avalista”, “cesación de pagos”, etc. Situándose así en un punto intermedio entre ambos tipos de expresiones sin lograr ningún grado de nitidez de su específica localización, es por ello que su definición como tal se encuentra obstaculizada por la profunda ambigüedad que presenta esteconcepto en el ámbito jurídico en conjunto con otras concepciones jurídicas fundamentales como son: sanción, acto ilícito, responsabilidad, deber jurídico (como contrapartida del derecho subjetivo), etc.[1]
Por otro lado el concepto de derecho subjetivo como tal posee dentro de si distintas denominaciones a través de la cuales quizá sea peligroso adentrarme en lo tocante a el tema de los derechohumanos y principalmente a los llamados “derechos fundamentales” o derechos de la personalidad[2] sin embargo este ensayo podría ayudar a trazar los cimientos conceptuales de estos.
Para comenzar con un marco teórico constructivo comenzaré por exponer brevemente las teorías del derecho sobre la voluntad y sobre el interés que desarrollan el concepto de derecho subjetivo desde diversos puntos devista, partiendo así de la fundamentación del derecho subjetivo
*Construcciones teóricas
La formulación de un concepto de derecho subjetivo ha sido una de las tareas de la ciencia jurídica. No se ha alcanzado un concepto único, posiblemente porque las consideraciones ideológicas o políticas preceden esta labor además como es poco económico y práctico mostrarlas todas (que son muy numerosas),haré referencia a las principales y básicas.
Refiriéndome a la ciencia del derecho contemporánea esta ha tenido sus inicios gracias a la escuela jurídica alemana donde comenzará a surgir la conceptualización del derecho subjetivo gracias a Bernardo Windscheid.
a) Teorías de la voluntad:
Windscheid concibió el derecho subjetivo como una expresión de voluntad del sujeto, como un poderdel querer constituyendo así una “teoría de la voluntad”, de esa manera el derecho subjetivo consistiría en una voluntad jurídicamente protegida, además de que dicha teoría fue apoyada por la doctrina jurídica alemana de ese tiempo con autores como Puchta, Savigny, Gierke, Wendt y otros.[3]
El problema con Windscheid para los teóricos posteriores como Hans Kelsen, era en su planteamientovoluntarista donde se declara su inconsistencia dado que en la realidad jurídica es sencillo hallar derechos en los que, o bien la voluntad del sujeto no se encuentra presente, o bien el derecho se constituye con total independencia de la voluntad del sujeto titular o incluso en contra de la voluntad este, tal es el caso en el ejemplo de un trabajador cuyos días de asueto se encuentran establecidos yeste no puede renunciar a ellos ni aunque quiera.
Por su parte Savigny asigna a la regla jurídica las misiones de trazar el límite dentro del cual el individuo actúa libremente, de tal forma que los demás también puedan desarrollar su voluntad y libertad. Por eso, dice Savigny, “el derecho aparece como un poder del individuo, hasta los límites de su poder reina su voluntad con el consentimientode los demás.”
b) Teoría del interés:
Ihering sostiene que el derecho subjetivo es un interés jurídicamente protegido, negando que la voluntad sea el objeto del derecho. Para él, los derechos existen para garantizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades y realizar sus fines. La acción es para Ihering la clave de los derechos privados, de ahí su frase: “el derecho no es...
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