El fideicomiso Mercantil


CAPÍTULO I
NOCIONES GENERALES ACERCA DEL FIDEICOMISO

1.1 ETIMOLOGÍA Y RESEÑA HISTÓRICA
ETIMOLOGÍA
Partiremos de que el término fideicomiso deriva del latín “fides” que significa “fe o confianza” y “commissus” que significa “comisión o encargo”. Por lo que, etimológicamente, fideicomiso significa comisión o encargo de fe o de confianza.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA
Derecho Romano
En elImpero Romano existieron dos figuras que son antecedentes del fideicomiso en la forma en que lo conocemos. Ellas son la fiducia y el fideicommisum.
La diferencia fundamental entre ambas figuras es que mientras la fiducia consistía en la transferencia de la propiedad por acto entre vivos, el fideicommisum consistía en una transmisión por causa de muerte.
El origen del fideicomiso puede hallarse enla fiducia (que en latín significa "fe", "confianza"). En esencia, la fiducia o pactum fiduciae, consistía en una forma solemne de transferir la propiedad de una persona a otra por medio de la mancipatio o la in jure cesio, con la obligación de quien la recibía debía devolverla una vez que la finalidad haya sido cumplida. En este contexto se constituyeron sus dos principales modalidades quefueron: el pactum fiduciae cum creditore y el pacto fiduciae cum amico. Además, dentro de este mismo marco se desarrolló el fideicommissum, como disposición de última voluntad.
Pactum Fiduciae
Consistía en el acuerdo entre vivos, “con la obligación para el adquirente de retransmitir los bienes en determinadas circunstancias”. (Rodríguez, 2005, p.7)
Sus dos principales modalidades fueron:
Elpactum fiduciae cum creditore y
El pactum fiduciae cum amico.
Pactum fiduciae cum creditore: Consistía en un negocio a título oneroso mediante el cual el deudor (fiduciante) entregaba al acreedor (fiduciario) la propiedad de una cosa en garantía de la obligación que los vinculaba, con cargo de devolvérsela una vez que ésta ha sido satisfecha.

Pactum fiduciae cum amico: A diferencia delanterior, se celebraba a título no oneroso y en interés del fiduciante, no del fiduciario y buscaba transferir los bienes a este último en virtud de la confianza depositada en sí por un amigo, para que pueda disponer de los mismos y ejercitar las facultades inherentes al dueño como administrarlos, celebrar contratos en torno a ellos, defenderlos contra el ataque de terceros, etc., según lasinstrucciones que se le hubiere impartido.

Fideicommissum
Tuvo sus orígenes en las múltiples incapacidades para heredar que contemplaba el derecho romano y en la necesidad de poder realizar la última voluntad del testador a través de una figura que pudiera hacerla efectiva.
Consistía en un encargo basado en la honradez y buena fe de quien actuaba como fiduciario, sin que existiera acción quepermitiera reclamar su ejecución. Se lo realizaba a través de un testamento, por el cual se encargaba la ejecución de un encargo a favor de alguna persona que se deseaba beneficiar por parte del testador; éste transfería a otra persona (fiduciario) determinadosbienes con el objeto de que este último, figurando como propietario, los utilizará en beneficio de otra u otras personas a quienes,posteriormente, de ser posible, debían serles transferidos los bienes.

1.2 CONCEPTO Y DEFINICIÓN
En primer término podríamos decir que, el fideicomiso es una interesante institución jurídica destinada a brindar seguridad a ciertos negocios que requieren de una estructura con suficiente flexibilidad para adaptarse a particulares modalidades; sin embargo, no es fácil dar un concepto universal defideicomiso, pues en América Latina se han adoptado diferentes nociones que obedecen a distintas teorías sobre la naturaleza jurídica de esta figura. Éstas han incorporado la teoría del patrimonio de afectación en algunos casos, la del mandato irrevocable en otros y la de la transmisión de la propiedad u otros derechos con el objeto de cumplir con ellos una determinada finalidad establecida por el...