El modelo garantista

El modelo garantista.

 
El modelo garantísta.
Luigi Ferrajoli es el jurista italiano a quien se le debe la creación de la idea del “modelo garantista” del derecho. Este modelo es innovador porque toma como punto de partida el iuspositivismo y le hace las modificaciones necesarias para que el sistema jurídico no sea meramente formal. El modelo garantista fue diseñado por su autor paraexplicar el derecho en todo su conjunto, de ese modo, este modelo se ocupa del estudio del mundo jurídico de un extremo al otro, desde los derechos fundamentales hasta la democracia.
Se dice que el garantismo es un tercer modelo de estado de derecho porque según su mismo autor, es una alternativa al estado liberal porque se cree que ese tipo de estado ha provocado las siguientes deficiencias:
Insuficiente para satisfacer las desigualdades sociales y económicas.
Esa insuficiencia se le atribuye al estado liberal por desregular sectores para favorecer la libertad de comercio. Como sabemos, el liberalismo parte de la creencia de que el mercado y lo que se relaciona con él, no debe estar estrictamente normado por el Estado porque eso genera un obstáculo para que las negociaciones y el comerciofluyan; el ideal del liberalismo (laizzes faire) es precisamente la auto-regulación del mercado de acuerdo con las fuerzas económicas. En cierto punto, esa desregulación provoca que los intereses de los más fuertes se sobrepongan y deja a los débiles sin derechos. Dice el autor que esto ocurre en tres pasos: “ilegalidad, secreto del aparato estatal e irresponsabilidad de la clase gobernante”,esto es: el liberalismo con su ausencia de regulación provoca que se den prestaciones sociales solo a quien ejerce mas poder y al darle prestaciones a los poderes ocultos aparece el secreto del aparato estatal que finalmente provoca la irresponsabilidad de los gobernantes que actúan entre el secreto y el poder. Como solución a este problema Ferrajoli argumenta que en un estado garantista se tomaríaen cuenta los derechos que todos deben tener, incluidos en ellos los derechos sociales que han sido olvidados, cuidando que las prestaciones lleguen a todos aplicando la ley y tratándolos como iguales.

 Deficiencia de la legalidad
En mi opinión este es uno de los puntos más importantes de la teoría de Ferrajoli porque le da contenido a las normas de derecho y al mismo tiempo porque permiteclasificar a Ferrajolí como un iusnaturalista (a pesar de que el se considera iuspositivista).
Una de las características del iuspositivismo cuando se refiere a normas jurídicas es identificar la forma con la sustancia y lo vigente con lo válido. Se dice que si la norma cumplió con el proceso de creación por el que debía pasar es completamente valida y vigente. Ferrajoli introduce aquí una nuevadimensión y nos hace ver que forma y sustancia, vigencia y validez son diferentes. Formalmente una norma puede estar rectamente elaborada y tener vigencia pero hace falta que tenga sustancia y que sea válida para que podamos decir que es una norma plena. La sustancia se consigue dotando de contenido adecuado a las normas. Ese contenido adecuado se obtiene cuando se entiende que los derechosfundamentales no son algo convencional o pactado, los derecho son lo que les debe corresponder a todos, lo que de acuerdo con su naturaleza humana les corresponde tener.
Nos falta atar un cabo, el de la validez. Ese atributo se obtiene cuando los normas son aprobadas por quien tiene legítimamente las facultades para hacerlo y al mismo tiempo cuando la norma que se está aprobando encaja adecuadamente(o sea que no contradice) los principios constitucionales.

En este apartado de la legalidad Ferrajoli también que la pregunta ¿Qué son los derechos fundamentales? se puede responder al menos de tres formas distintas, a saber, enunciándolos de acuerdo a alguna legislación, contestando lo que axiológicamente deberían ser o dando una definición armada o sea una definición que fue resultado del...