Fianza

LA FIANZA.

I. Generalidades.

1. Reglamentación.

La fianza está reglada en el título XXXVI, Arts. 2335 al 2383.

2. Concepto.

El art.2335 establece “ La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro fiador”, o sea estamos en presencia de una garantía en la cual un tercero que se denomina fiador, se obliga a pagar para el caso de que no lo haga el deudor, esto significa que el fiador asegura o cauciona una obligación ajena, obligándose entonces ante el acreedor.

3. Características del contrato de fianza.A. Contrato consensual; Es un contrato consensual, sin perjuicio por supuesto de la aplicación de las normas sobre formalidades adprobationem, esta regla general, admite excepciones:

a. Fianza de los tutores y curadores para el discernimiento del cargo, por escritura pública.

b. Fianza de una letra de cambio o pagaré requiere la firma del fiador en el anverso deltítulo.

c. Fianza mercantil se debe otorgar por escrito (Art. 820 C. Comercio)

d. Fianza para garantizar la libertad provisional debe constituirse por escritura pública (Art. 369 CPP).

B. Contrato Unilateral; por que solo una parte se obliga para con la otra que no contrae obligación alguna. Es el fiador quién se obliga personalmente a cumplir laobligación de un tercero, en caso de que este no lo haga. El deudor principal es extraño al contrato, así se explica el art.2345, que dice “Se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal deudor”. Según Meza Barros la fianza degenera en otro contrato, a un contrato de seguro.

C. Contrato gratuito; la utilidad es del deudor principal y el gravamen del fiador, emperola gratuidad no es de la esencia de la fianza, así se puede estipular remuneración (Art. 2341). Aunque gratuita no importa donación, así lo señala el Art. 1397. Pese a su carácter gratuito el fiador responde de la culpa leve (Art. 2351).

D. Contrato Accesorio; es su característica mas determinante, procura al acreedor una garantía y supone la existencia de la obligación principal. Susconsecuencias son:

a. Extinguida la obligación principal se extingue la fianza (Art. 2381). Esta regla sufre excepción cuando la nulidad proviene de la incapacidad relativa del deudor principal, el fiador no podrá ni invocar esa nulidad ni aprovecharse de ella una vez declarada. (Art. 2354).

b. El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que derivan de la naturaleza de laobligación principal.

c. La obligación del fiador no puede ser más gravosa que la del deudor principal (Art. 2343). La obligación puede ser mas gravosa desde varios puntos de vista (Art. 2344):

- Cuantía: cuando se obliga a pagar una suma mayor, considerando como tal mas capital o pagar intereses cuando no están estipulados en la obligación principal.

- Tiempo: es más gravosasi es pura y simple y la principal a plazo o a un plazo mayor.

- Lugar: es más gravosa i el fiador debe pagar en el domicilio del acreedor mientras el deudor en su propio domicilio.

- Pena: será más gravosa si el fiador se sujeta a una pena mayor.

- Si hay duda se adoptará la interpretación más favorable a la conformidad de las dos obligaciones (Art. 2344 inc. 3)

4. Elfiador puede obligarse en términos más eficaces.

Así lo establece el Art. 2344 inc. 2, en cuanto a la calidad del vínculo, el fiador puede estar más estrechamente obligado.

5. Modalidad de la fianza.

La fianza admite modalidades, así lo dispone el Art. 2340; la obligación del fiador estará sujeta a modalidad, además cuando lo esté la del principal obligado. Las modalidades de la...