Fuentes Del Derecho Romano

FUENTES DEL DERECHO ROMANO
CONCEPTO
Modos institucionalizados por los que la norma jurídica se objetiva, se explícita como tal, ante los miembros de la comunidad, esos miembros tienen la sensación o convencimiento de que existe un criterio normativo, una regla obligatoria de conducta más o menos sostenida por la amenaza de una sanción directa o indirecta, que puede oscilar desde un quitarlevalidez o eficacia a lo actuado con desconocimiento de ese criterio, hasta un infligir un castigo por un accionar prohibido, lo que la norma expresa se hace patente en una determinada comunidad a través de la constatación de ciertos modos estereotipados de conducta que parecen responder a una directiva o regla implícita, o de la prédica de ciertos individuos calificados por su saber jurídico, o delas declaraciones o sentencias sobre casos concretos por parte de quienes tienen la función de administrar justicia, o de preceptos emanados, en abstracto, de órganos públicos específicamente habilitados o reconocidos para esa función normativa.
A) LA COSTUMBRE: Es un hábito jurídico practicado desde un cierto tiempo en forma regular, constante, pública y pacífica en un determinado gruposocial, con espontaneidad — es decir sin la imposición de una autoridad política o de una obligación legal— y con la general convicción de su valor normativo. Los romanos, en lugar de usar nuestra metáfora de "fuentes del derecho", consideraban más bien a la costumbre, la doctrina, la ley, etcétera, como partes constitutivas del ordenamiento jurídico. Así se puede ver en la traducción que se transcribedel comienzo del manual por el que estudiaron los jóvenes del Imperio Romano a través de más de tres siglos, las Institutiones o Instituía de Gayo.
B) DOCTRINA: Es el conjunto de la elaboración intelectual de los juristas, sobre el ius conditum (el derecho establecido) y el ius condendum (el derecho que debe establecerse).
C) JURISPRUDENCIA: en el sentido actual, no en el romano, queequivale, en todo caso, al de doctrina— es la interpretación y desarrollo del plexo jurídico por órganos que tienen la función de juzgar.
D) LEY: Por ley entendemos, en general, toda preceptiva expresada conceptualmente y emanada de los órganos a los que la estructura jurídica de la comunidad tiene asignada esa función normativa: parlamento, consejo, magistrado, comicio, etcétera.
El puebloromano se rige en parte por un derecho propio, en parte por un derecho común a todos los hombres.
I. El derecho propio del pueblo romano se compone de leyes, de plebiscitos, de senadoconsultos, de constituciones de los emperadores, de los edictos de quienes tienen facultad de producir edictos, y de las respuestas de los prudentes.
II. Ley es lo que el pueblo manda y establece. Plebiscito es loque la plebe manda y establece. La plebe se diferencia del pueblo en que con el nombre de pueblo se indican todos los ciudadanos, comprendidos también los patricios, y por plebe se entiende el conjunto de ciudadanos con exclusión de los patricios. De allí que antes los patricios sostenían que ellos no estaban obligados por plebiscitos, puesto que eran hechos sin su intervención. Pero, conposterioridad, se dictó la ley Hortensia por la que se estableció que los plebiscitos tendrían vigencia para todo el pueblo. Así, de esa manera, fueron igualados a las leyes.
III. Senadoconsulto es lo que el Senado manda y establece; tiene fuerza de ley, aunque esto último haya sido cuestionado.
IV. Constitución del emperador es lo que éste ha decidido por decreto o por epístola. Nunca se hadudado de que tenga fuerza de ley, puesto que el mismo emperador recibe su poder en virtud de una ley.
V. Los magistrados del pueblo romano tienen el derecho de producir edictos, pero el derecho de más amplio campo de aplicación se encuentra en los edictos de los pretores: el urbano y el peregrino, ciña jurisdicción tienen los gobernadores en las provincias a su cargo. También en los edictos de...