Genoma Humano Y El Patentamiento

EL GENOMA HUMANO Y LOS LIMITES DEL PATENTAMIENTO
SALVADOR D. BERGEL
Desde la aparición de la ingeniería genética es dable observar un continuo avance hacia el patentamiento de todas las manifestaciones de la vida.
En esta carrera, que pareciera no tener límites de contención, se ha llegado al extremo de subordinar conceptos claramente definidos por la biología a las necesidades del mercado,estableciéndose una brecha cada vez más pronunciada entre lo biológico y lo jurídico.
En este orden de ideas, podemos anotar que el Proyecto de Directiva Europea relativo a la protección jurídica de las invenciones biotecnológicas, en su versión originaria, definía a la célula como un microorganismo (art. 19), y que el concepto de variedad vegetal que luce en el Convenio de la UPOV (Acta 1991)difiere del concepto botánico de variedad al incluir elementos tales como células aisladas, protoplastos, ADN, e incluso las plantas.
Según el mencionado artículo del Proyecto de Directiva, una célula es un microorganismo: según el Convenio de la UPOV una célula puede constituir una variedad de plantas. Señala con razón, Hobbelink (1991) que debemos por tanto concluir que una variedad de plantas esun microorganismo
En esta misma dirección se restringe a límites inaceptables el concepto de proceso esencialmente biológico (excluido de protección por patentes) y se amplia el concepto de proceso microbiológico (protegido). (Bergel, 1990).
Paralelamente, en tren de justificar la ampliación del área de patentamiento se ha ido desdibujando el sentido y el contenido del derecho de patentes.
Se hapasado del inventor al inversor como protagonista fundamental de este derecho y como destinatario de la protección que confieren sus normas. (Correa, 1990, Hermitte, 1988).
En esta línea, se llega a afirmar que quien logra un avance en el campo científico-tecnológico tiene derecho a apropiarse de los resultados de la investigación, cualquiera fuese la naturaleza o el alcance del mismo (invento odescubrimiento); configurándose una línea de progresión, integrada por una serie de pasos muy bien instrumentados, que apuntan a barrer cualquier Obstáculo de orden jurídico, ético o científico, que obste al patentamiento.
Para ello, en el plano jurídico, se razona en forma simple y lineal: si un Tribunal admite un criterio, el paso siguiente avanza sobre la decisión, a la que se considerareveladora de la verdad absoluta e inscrita en el plano de la juridicidad más pura, y, de esta forma, se va conformando la doctrina jurisprudencial. Así hemos llegado a plantearnos cuestiones tan aberrantes como las que motivan este trabajo.
Cabe aquí señalar que las decisiones administrativas o judiciales son atendibles, como peldaños para marcar el progreso de una disciplina, en la medida en que sonatendibles los fundamentos científicos y jurídicos en que se funden. Caso contrario, sólo asistimos a un "continuum" de errores, de precedentes no invocables válidamente, que en forma alguna pueden borrar la necesidad de un nuevo examen, para atender a la solución de una situación que se presenta como novedosa.
El derecho de patentes ha nacido y se ha desarrollado sobre bases universalmenteaceptadas. Para que una creación humana pueda llegar a constituir el objeto de una patente, los diversos sistemas jurídicos exigen -con mínimas variables-, que -sea un invento (concepto opuesto al de descubrimiento), que sea novedosa, que importe un cierto esfuerzo creativo (altura inventiva), que tenga aplicación industrial, y que no contraríe al orden público, la moral y las buenas costumbres.Pretender la distorsión de estas notas esenciales; confundir la barrera que separa la invención del descubrimiento, prescindir del recaudo de altura inventiva y de aplicación industrial; desconocer las barreras impuestas por el orden público y las buenas costumbres; nos aparta del derecho de patente.
La flexibilidad de una rama jurídica tiene sus límites, superados los cuales, salimos de una...