Hipoteca - Derechos Reales

BOLILLA XIII – Derechos Reales de Garantía.

Las seguridades. Concepto: El deudor responde del cumplimiento de las obligaciones comunes que haya contraído con todos sus bienes presentes y futuros, lo cual se concreta usualmente con el adagio "el patrimonio es la prenda común de los acreedores", que no significa que nos enfrentemos al derecho real de prenda, sino que se trata de una simpleexpresión para denotar que todos los bienes que integran el patrimonio del deudor están afectados al cumplimiento de sus obligaciones.
Como todos los acreedores gozan de este derecho de prenda —que por ello es "común"— están en un pie de igualdad —pars conditio creditorum— para cobrarse sus créditos con los bienes que integran el patrimonio del deudor.
Mientras los bienes de éste sean suficientespara responder a todos sus acreedores, no existe problema alguno, mas él se genera en caso de insolvencia3, ya que por el principio de la igualdad al que ya nos referimos, deberán cobrar a prorrata y verán reducidas proporcionalmente sus acreencias.
Es por eso que se ha tratado siempre de idear instrumentos jurídicos que brinden a los acreedores una cierta seguridad de cobro, que también redundan enbeneficio del propio deudor, por cuanto, existiendo, le permitirán obtener crédito con mayor facilidad, y que reciben el nombre genérico de garantías.

División:

Hipoteca. Definición legal: La definición legal está dada por el art. 3108, pero no puede considerarse que allí se agote el concepto legal, que se integra con otros textos.
El art. 3108 dice: "La hipoteca es el derecho realconstituido en seguridad de un crédito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continúan en poder del deudor".
Esta definición ha sido criticada: a) como vaga, ya que no indica cómo se realiza la seguridad que confiere al crédito —a través del derecho de persecución y el privilegio—; b) porque no contempla el supuesto de que el constituyente no sea el deudor sino un tercero—hipótesis recogida por elart. 3121— y c) porque debió referirse a "inmuebles" o a "cosas inmuebles" y no a "bienes inmuebles", ya que sólo las cosas son susceptibles de clasificarse en muebles o inmuebles, y también sólo ellas, y no los derechos, pueden ser objeto de la hipoteca.
Definición de MUSTO: Derecho real convencionalmente constituido como accesorio de un crédito determinado, en función de garantía por un montoexpresado en dinero, que recae sobre una cosa inmueble especialmente individualizada, que queda en poder del constituyente y que -debidamente registrado- en caso de incumplimiento del débito, da derecho al acreedor a perseguir la cosa en poder de quien se encuentre, ejecutarla y cobrarse con el producido con prelación sobre los demás acreedores.

Caracteres:
CONVENCIONAL. - Al dar un concepto dehipoteca dijimos que es un derecho real convencionalmente constituido. El carácter de convencional surge sin hesitación de la disposición expresa de nuestro Código que, a despecho de los precedentes hispanos y patrios, lo consagró en la norma del art. 3115 que dice: "No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligación en la forma prescripta en este título", parareafirmar en la nota: "Quedan pues concluidas todas las hipotecas tácitas o legales y derogadas las leyes 14, 23, 24, 26, 28 y 33, título 13, parte 5a".
La única fuente de la hipoteca es -por lo tanto- el contrato y la constitución debe ser expresa, puesto que, a diferencia de la prenda y de la anticresis, no se admite su constitución en forma tácita, tal como surge de la nota antes transcripta yfluye además de los arts. 3128, 3130 y 3131 del Cód. Civil.

ACCESORIO. -Como los demás derechos reales de garantía, la hipoteca tiene carácter accesorio de un crédito. Tanto en el art. 524 in fine, como en la nota al art. 497, Vélez Sársfield destaca que la hipoteca y la prenda son accesorios de la obligación pero no son obligaciones accesorias.
No siendo un derecho independiente, no es...