Historia

Introducción al Derecho unidad 6

6.1. El derecho positivo: concepto. Notas esenciales. Clasificación. La obediencia del derecho.
6.2. La validez jurídica: concepto. Validez material, formal y sociológica. Las dimensiones del derecho positivo: teorías uni, bi y tridimensionales.
6.3. El ordenamiento jurídico positivo. Diversas concepciones del orden jurídico: Kelsen, Hart y Dworkin. Losprincipios y las normas jurídicas positivas. Estructura lógica normativa. Normas generales e individuales. La sentencia como norma individual. La derivación normativa: normas superiores e inferiores. Validez formal y sustancial en el proceso de creación de normas positivas. Inconstitucionalidad e ilegalidad.
6.4. Características del ordenamiento jurídico: unidad, coherencia y plenitud. Las ramas delderecho. Derecho público y privado: distinciones sustanciales y formales. Origen y fundamento de las ramas del derecho.

6.1. En latín, “positum” quiere decir poner, colocar, disponer. De aquél deriva “positivus” (positivo) que significa lo que se pone o impone como por ejemplo el nombre a una cosa.
El concepto derecho positivo surge al finalizar la Baja Edad Media: Pedro Abelardo (1079 –1142) utilizo el ius positivum en contraposición al ius naturale. Su uso se generalizó a partir del siglo XIII, apareciendo las correspondientes lex positiva, lex humanitus posita o lex positionis.
Luego, etimológicamente, se puede definir al derecho positivo como aquel derecho puesto o impuesto.
Según Mouchet – Zorraquín Becú es el conjunto de normas jurídicas emanadas de autoridad competente yque ésta reconoce y aplica.

Las características del derecho positivo son:
• la bilateralidad o alteridad (nota común a todos los derechos)
• la obligatoriedad (nota común a todos los derechos)
• la particularidad (nota propia o esencial del derecho positivo): el derecho positivo es propio de cada lugar o país. Por ejemplo: en Argentina es obligatorio circular por la derecha, mientras queen Australia lo es por la izquierda.
• la mutabilidad (nota propia o esencial del derecho positivo): el derecho positivo puede cambiar de acuerdo a las circunstancias. Por ejemplo: la reforma introducida por la Ley 17.711 al Código Civil cambia la filosofía liberal, individual y positivista de éste (propia de la época de Vélez Sarsfield) por otra mas social y humana, acentuando la penetración dela idea moral en el derecho positivo.

El derecho positivo puede tener distintas clasificaciones, a saber:
1º) Según su vigencia:
• derecho vigente: es el que se aplica actualmente
• derecho no vigente: es el que no se aplica actualmente, el que a su vez puede ser:
• actual: normas promulgadas, pero que no son acatadas, ya sea desde su promulgación (letra muerta) o luego de un tiempo(desuetudo o derogación por la costumbre)
• histórico: es aquel que fue reemplazado legalmente por otro. Por ejemplo: las Leyes de Indias.
2º) Según sus ramas: (ver 6.4.)
• derecho público
• derecho privado.
3º) Según la jurisdicción de origen:
• derecho nacional
• derecho provincial
• derecho municipal.
4º) Según las relaciones contempladas:
• derecho interno: rige las relaciones dentrodel Estado
• derecho externo: rige las relaciones con otros Estados.
5º) Según su expresión:
• derecho consuetudinario: no está escrito pero está sustentado en las costumbres
• derecho legislado: está escrito en forma de ley, decreto, etc.
6º) Según su origen inmediato:
• derecho divino: se origina directamente en el Supremo. Por ejemplo: Decálogo, Corán
• derecho humano: su origen es elhombre.

6.2. Validez
Al considerar la gradación del orden jurídico cabe preguntarse si las normas que lo integran son válidas, es decir si forman parte efectiva de ese ordenamiento. En general, la validez de una norma se funda en su concordancia con las normas que la preceden. En este sentido, deben considerarse tres aspectos de la validez: la material, la formal y la sociológica.
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