Informe sobre jornadas atípicas y Test de Protección

 
Ref.: Informe legal sobre jornadas atípicas


Estimados señores:

De acuerdo a lo solicitado, les hacemos llegar nuestro Informe Legal preparado sobre el tema de la referencia.

En este sentido, se nos consulta respecto de la legalidad del sistema de jornadas atípicas que actualmente la Empresa tiene implementado con relación al personal que viene prestando servicios bajo jornadaatípica de 20 días de trabajo por 10 días de descanso compensatorio. Del mismo modo, se nos solicita proporcionar mayores alcances relacionados con el Test constitucional de Protección y qué mecanismos podría implementar CMB a fin de acreditar el cumplimiento del referido Test.

En función a las consultas formuladas, debemos precisar lo siguiente:


1. Antecedentes normativos


A fin deabsolver las consultas formuladas, debemos remitirnos brevemente a las disposiciones normativas vigentes en materia de jornada de trabajo, las cuales se encuentran contenidas en la Constitución Política del Perú de 1993, en el Texto Único ordenado de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo 007-2002-TR, así como por su Reglamento, aprobado porDecreto Supremo 008-2002-TR.

En primer lugar, el reconocimiento constitucional de la jornada máxima de trabajo se encuentra en el artículo 25 de la Constitución, el cual precisa lo siguiente:

“Artículo 25.- La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo. En caso de jornadas acumulativas o atípicas, el promedio de horas trabajadas en elperiodo correspondiente no puede superar dicho máximo.”

En el plano legal, la regla general viene dada por el artículo 1 del D. S. 007-2002-TR, el cual establece lo que a continuación se reproduce:



“Artículo 1.- La jornada ordinaria de trabajo para varones y mujeres mayores de edad es de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas semanales como máximo.”

Adicionalmente,conforme a la facultad directriz que detenta el empleador, este se encuentra facultado para establecer jornadas de trabajo, siempre respetando los límites referidos anteriormente. De este modo, el artículo 4 de la misma norma dispone lo siguiente:

“Artículo 4.- En los centros de trabajo en los que existan regímenes alternativos, acumulativos o atípicos de jornadas de trabajo y descanso en razón de lanaturaleza especial de las actividades de la empresa, el promedio de horas trabajadas en el periodo correspondiente no puede superar los máximos a que se refiere el artículo 1.”

A efectos de complementar lo anterior, el artículo 9 del Reglamento, precisa lo que a la letra dice:

“Artículo 9.- El establecimiento de la jornada ordinaria máxima diaria o semanal no impide el ejercicio de lafacultad del empleador de fijar jornadas alternativas acumulativas o atípicas de trabajo, de conformidad con el artículo 4 de la ley, siempre que resulte necesario en razón de la naturaleza especial de las labores de la empresa.

En este caso, el promedio de horas trabajadas en el ciclo o periodo correspondiente no podrá exceder los límites máximos previstos por la ley. Para establecer el promediorespectivo, deberá dividirse el total de horas laboradas entre el número de días del ciclo o periodo completo, incluyendo los días de descanso.”

(El subrayado es nuestro).

De este modo, a manera de conclusión en cuanto al régimen normativo peruano de las jornadas atípicas de trabajo, se entiende que es facultad del empleador establecer jornadas atípicas en caso ello fuera razonable en funcióndel tipo de actividades a realizar, siempre que se respeten, si bien en promedio, los límites generales contenidos en el artículo 1 del D. S. 007-2002-TR.

Cabe precisar que estas normas han recibido desarrollo por parte del máximo intérprete de la Constitución Política, el Tribunal Constitucional, a través de la sentencia de amparo de fecha 17 de abril de 2006, recaída en el Expediente...