Inversiones Extranjeras

Artículos Doctrinales: Derecho Mercantil
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| |El traslado internacional del domicilio social |
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De: Ramón Castilla Fernández-Fábregas
Fecha: Julio 2002
Origen: Noticias Jurídicas
El traslado internacional del domicilio social trae consigo una serie de cuestiones conflictuales relativas a la determinación de la ley aplicable y a la aplicación al supuesto de hecho de las normas materiales del Estado en cuestión.
Tradicionalmente se ha venidodistinguiendo entre dos principales modelos de determinación de la nacionalidad de las personas jurídicas y de la ley aplicable, el denominado modelo de sede real, y el denominado modelo de incorporación también conocido como modelo de constitución.
La aplicación del modelo de sede real supone que la determinación de la nacionalidad de la sociedad, y por ello la determinación de la ley aplicable a la misma,se lleve a cabo a través del territorio del Estado en el que se encuentra establecida su sede real, con independencia de que dicha sociedad se haya constituido o no conforme a la legislación de dicho Estado. El denominado modelo de incorporación o constitución establece que la nacionalidad de una sociedad y la ley aplicable a la misma viene determinada por el Ordenamiento Jurídico bajo el quedicha sociedad haya sido constituida y no por el lugar donde se encuentre establecida su sede real.
El traslado del domicilio social de una sociedad entre dos Estados cuyos modelos de atribución de nacionalidad sean distintos puede dar lugar a la aparición de conflictos relativos a la determinación de la ley aplicable a la sociedad en cuestión.
El ordenamiento jurídico español no contiene un modeloclaramente definido para la atribución de la nacionalidad a las personas jurídicas. No obstante, la mayoría de la doctrina1 declara que de los textos legales aplicables a las Sociedades Anónimas (art. 5), y a las Sociedades de Responsabilidad Limitada (art. 6), parece desprenderse que el modelo aplicable bajo el ordenamiento jurídico español para la determinación de la nacionalidad de laspersonas jurídicas y el de aplicación de la ley aplicable, no es otro que el de la sede real, al declarar respectivamente que, "serán españolas y se regirán por la presente Ley todas las sociedades, (anónimas / de responsabilidad limitada), que tengan su domicilio en territorio español, cualquiera que sea el lugar donde se hubieran constituido. Deberán tener su domicilio en España las sociedades,(anónimas / de responsabilidad limitada), cuyo principal establecimiento o explotación radique dentro de su territorio".
Algunas voces de la doctrina2, discordantes con la aplicación de dicha teoría por el ordenamiento jurídico español, manifiestan que éste aplica el modelo de constitución y no el de sede real. Dicha postura doctrinal establece que la determinación del domicilio social en territorioespañol sólo funciona como forma de manifestar la voluntad de constituirse conforme al Derecho español. Por ello, serían sociedades españolas las constituidas conforme al Derecho español y extranjeras aquellas otras que se hayan constituido conforme a un ordenamiento jurídico extranjero.
Una vez analizados, de forma general, los dos principales modelos para la determinación de la nacionalidad de laspersonas jurídicas aplicables por la mayoría de los ordenamientos jurídicos, y la discrepancia que existe a nivel doctrinal, en la determinación del modelo aplicable por el ordenamiento jurídico español, debemos centrar nuestro estudio en el régimen jurídico aplicable en el Derecho español al traslado al extranjero de una sociedad española, también conocida por emigración de una sociedad...