Las vicisitudes del positivismo jurídico.

Las vicisitudes del positivismo jurídico.
Windscheid: Elaboración lógica formal, definiendo conceptos jurídicos elaborados por deducción lógica e interrelacionados y esto forma el sistema jurídico, representado por el método de la jurisprudencia de los conceptos.

Los más representativos son Ihering, Zitelmann y Adolfo Merkel.
Merkel: Es su expresión más perfecta, con una formulación que aunhoy prevalece como el análisis de los conceptos jurídicos fundamentales obtenidos a partir de la observación de datos normativos que suministran las diferentes ramas del ordenamiento jurídico.

Con Otto Mayer se consolidan estas teorías positivistas. Esto cambia a finales del siglo XIX cuando se produce la revolución industrial y empieza la crisis de estos planteamientos, lo que propicia uncambio de perspectiva. Ihering elabora un sistema jurídico en el que se observan dos etapas. Primero renegando cualquier consideración jurídica del derecho natural, identificando como derecho único al derecho positivo (norma estatal)

Después mantiene que el derecho es la norma estatal proponiendo un método que atienda a los intereses y fines que tutelan las proposiciones jurídicas. Esto conectacon una nueva tendencia, la jurisprudencia de los intereses. Su representante Heck considera que la función de la ciencia jurídica es el interés social y añade que no es posible defender la plenitud del ordenamiento jurídico porque la teoría del Derecho debe descubrir cuál es el interés social.

Una orientación similar mantienen los del movimiento del derecho libre, cuyo precursor fue OscarVulgo, con su representación de la función del juez como creador del derecho.

Kantorowicz también entiende como derecho libre, el integrado por las sentencias de los jueces y las opiniones de los científicos del derecho.

El iniciador de la sociología del derecho, Ehrlich, consolidó lo que luego se ha venido a reconocer como la teoría del pluralismo jurídico, al admitir junto al derecho estatalla existencia del derecho social.

En 1840 surge la crisis del positivismo. Kelsen intenta elaborar una teoría pura del derecho libre de cualquier elemento político, social, etc. Hace distinción entre el mundo del ser (naturaleza) y el del deber ser (norma jurídica), caracterizando al derecho por el principio de la imputación (consecuencia jurídica) La solución es el elemento característico dela norma jurídica. Hace una pirámide y construye una jerarquía de normas, constitución, leyes ordinarias, leyes extraordinarias y reglamentos. Todo su planteamiento bajo el método jurídico formal. Se encontró a la ideología del positivismo como responsable de gobiernos autoritarios, por lo que algunos reivindican la idea eterna del iusnaturalismo. La crisis tuvo un doble efecto, por un lado elpostpositivismo jurídico y por otro plantear la urgente necesidad de determinar que significa ser positivista.
El concepto de positivismo jurídico.
Hemos incluido dentro del perímetro conceptual del positivismo a doctrinas que tienen poco que ver unas con otras (incluso antinómicas) La caracterización de las doctrinas que abogan por la codificación del derecho positivistas traería comocontrapartida la necesaria desconsideración de las que se oponen a semejante fenómeno.
Este método trae unos resultados desalentadores, por varios motivos.
- Por un lado el positivismo jurídico abriga tanto a doctrinas jurídicas formalistas como a antiformalistas.
- Por otro lado también existe un consenso a la hora de identificar como iusnaturalistas a doctrinas formalistas y también a doctrinasantiformalistas.

En realidad buena parte de los equívocos existentes a la hora de determinar unitariamente el significado del positivismo jurídico derivan de la confusión entre positivismo filosófico y positivismo jurídico. En ambos casos se parte de observar los datos que nos suministra la experiencia y de la elaboración de las posibles teorías generales sobre la base de tales datos. Pero unos...