Responsabilidad por daño ambiental de nestor cafferata

La responsabilidad por daño ambiental
Néstor Cafferatta1 La responsabilidad ambiental tiene distintas dimensiones. Ya se ha hablado de la responsabilidad administrativa ambiental, y de la responsabilidad penal ambiental. Esta presentación va a centrarse, fundamentalmente, en la responsabilidad por daño ambiental, que es una especie de Derecho de daños. Lo primero que se debe tener en cuenta esque el concepto de daño ambiental varía de acuerdo a la noción de ambiente que se tenga y que se adopte. Si se adopta una noción restringida, como la que identifica al ambiente con el patrimonio natural o con los recursos naturales, o incluso la de algunos autores como la de Ramón Martín Mateo que ve en la noción de ambiente o en la de Derecho ambiental la tutela de bienes naturales —elementos detitularidad común y de características dinámicas—, concretamente, el aire y el agua, factores esenciales para la existencia del hombre sobre la tierra; que piensan que el suelo es objeto de otra disciplina como la del ordenamiento global territorial o el derecho urbanístico, es indudable que el concepto a seguir va a ser una doctrina que, como en el caso de Jorge Bustamante Alsina, en Argentina,califica de daño ecológico. El daño ecológico es el que recae sobre bienes del patrimonio natural, es decir, sobre recursos naturales, el que afecta al agua, al suelo, la flora, la fauna y al aire. En cambio, si se adopta una noción de ambiente más amplia, como aquella que incluye al paisaje o a los bienes del patrimonio cultural, sin lugar a dudas se va a poder enmarcar tanto el daño al ambientecomo a los recursos naturales e, incluso, a los recursos que podemos calificar de culturales o bienes y valores colectivos, y, aún más, el daño al equilibrio ecológico, dentro del concepto de daño ambiental. De manera que, lo que debemos preguntarnos es ¿qué es el ambiente?, para poder, una vez adscritos a una de estas posturas, restringida o amplia, avanzar en el concepto de daño ambiental. Ya semencionó que el daño ambiental es una especie de Derecho de daños, pero no es un daño común; es de difícil comprobación, muchas veces anónimo, que está vinculado a situaciones de co causación o de causalidad plural. Puede ser irrelevante desde el punto de vista individual y, sin embargo, muy importante desde lo colectivo, comunitario o supra individual. Es un daño que no cumple con ninguno de losrequisitos del Derecho de daños clásico. El daño jurídico, el resarcible, el reparable, tiene que cumplir con una serie de requisitos que enseña la doctrina: debe ser cierto, concreto, directo, personal, diferenciado. El daño ambiental no cumple con ninguno de estos requisitos, pues es indirecto o reflejo, impersonal, muchas veces incierto, hasta hipotético o conjetural, es de causalidad difusa, esdecir, presenta para el operador jurídico un desafío enorme de redefinición, aggiornamiento de los conceptos clásicos del derecho de daño porque el instrumental jurídico tradicional “disfunciona” frente a la problemática del daño ambiental. La doctrina civilista enseña que son presupuestos de la responsabilidad por daño, en primer lugar, la “antijuridicidad” o la ilicitud; segundo, el factor deatribución o de imputabilidad que puede ser objetivo o subjetivo; tercero, la relación de causalidad;
Investigador la Universidad del Salvador, dependiente del Instituto de Medio Ambiente y Ecología,IMAE, Vicerrectorado de Investigación. Titular extraordinario de Cátedra de Régimen Jurídico de los Recursos Naturales de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador.
1Programa Regional de Capacitación en Derecho y Políticas Ambientales

y, cuarto, el daño. En realidad, este cuarto requisito o presupuesto de responsabilidad por daño es el primero de todos, porque si no hay daño no se puede ingresar dentro de la materia. He visto en las Leyes Generales del Ambiente, también denominadas Leyes de Base o Leyes Orgánicas, de América latina y el Caribe un concepto de...