teoria

 Ordenamiento Jurídico (I)


1. Derecho como sistema normativo

Los estudios del Derecho se han centrado en su dimensión estructural (sus elementos, las relaciones entre estos y el estudio de su conjunto) centrándose casi exclusivamente en uno de sus elementos, la norma jurídica, estudiando su estructura, elementos, clasificación, validez, etc. al margen delresto de elementos y del conjunto de estos, el ordenamiento jurídico. Bobbio indica que el objeto principal de estudio es la norma en sí sin hacer alusión a una teoría del ordenamiento jurídico, los primeros en criticar estas teorías normativistas fueron partidarios de la corriente institucionalista, Hauriou y Santi Romano, este último afirma en su libro El ordenamiento jurídico que el Derecho esorganización y orden social(elementos organizativo y funcional). No son teorías enfrentadas ya que la teoría institucionalista ha culminado la teoría normativistas con autores como Kelsen o Hart que transforman el elemento organizativo en elemento normativo afirmando que no se puede hablar de un sistema normativo si solo tiene normas que imponen obligaciones (primarias) sino que se necesitan normasde organización, procedimiento, etc. (secundarias).
El concepto de ordenamiento jurídico puede llegar a vulgarizarse debido a la problemática que tiene como termino debido a la construcción jerárquica del Derecho que hace que no sea un objeto de estudio, pero es insuficiente decir que O. Jurídico y Derecho objetivo son lo mismo.
Autores de la escuela de Viena como Merkel se ocuparon de estaconstrucción gradual y jerárquica del Derecho y Kelsen, en desarrollar la problemática del concepto de o. jurídico en la denominada por el Teoría Pura del Derecho.

2.1 El ordenamiento jurídico como categoría epistemológica

La simplificación del ordenamiento jurídico se debe a que se reduce a un conjunto de normas coordinadas entre sí ignorando el papel que le da Kelsen como categoríalógico-epistemológica que es lo que le hace posible conocer el Derecho como un todo coherente, unitario y explicable y, aun al darle esta categoría, no se tienen en cuenta las normas secundarias.
Según Kelsen el Derecho es una realidad compuesta por normas heterogéneas y distintas que funcionan de acuerdo con criterios de jerarquía, validez, competencia, etc.
Se basa en la concepción positivista deciencia promovida por el Círculo de Viena y que represéntale cientifismo naturalista y en los presupuestos de la teoría kantiana del conocimiento.
Kelsen admira la exactitud y la objetividad de las ciencias naturales y por ello entiende que la ciencia debe limitarse a describir su objeto tal como es y no tal y como debería ser. Las conclusiones de todo esto son

1. Para Kelsen el Derecho es unfenómeno histórico en conexión con los demás fenómenos sociales.

2. Kelsen dedica toda su obra a intentar que la ciencia jurídica alcance el grado de objetividad de las ciencias naturales pero con método propio diferenciable.

Con esto pretende desaislar la ciencia del Derecho y acabar con las críticas de que no tenia las características de una verdadera ciencia (objetividad y exactitud)
Desdeesta idea de ciencia se acerca Kelsen al fenómeno del Derecho para sistematizarlo, conocerlo, etc. y entiende que para conocer su realidad se necesitan categorías conceptuales a priori que son las que hacen posible su conocimiento.
En estas categorías conceptuales destacan el ordenamiento jurídico y la norma fundamental mediante las que la ciencia del Derecho logra crear una realidad juridicaunitaria, comprensible y sistemática y dar solución a los problemas que plantea el Derecho.
Kelsen dice que son las normas las que pertenecen a un ordenamiento jurídico y no al contrario por lo que este es anterior a las normas y entiende que una norma es válida cuando existe como tal norma. Acude para esto a la jerarquía y dice que la norma es válida cuando es dada por el órgano competente y...