Walter G T 52

LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS (Walter Gutiérrez C.)
Actualidad Juridica -2010/Tomo 52 - Marzo 1998/DOCTRINA/LOS CONTRATOS ASOCIATIVOS (Walter Gutiérrez C.)

     I. INTRODUCCION
     Lo mismo que las personas naturales, las sociedades tienen necesidad de vincularse, de interrelacionarse con otras personas; dicha interrelación se realiza mediante contratos, contratos de diverso género y especie; ungrupo de estos contratos son los llamados contratos asociativos. A ellos nos vamos a abocar en este trabajo, y en él pretendemos absolver las siguientes preguntas:
     ¿Qué son los contratos asociativos? ¿Qué regulan estos contratos en la Ley General de Sociedades?, y  Finalmente, ¿Cuál es el diseño normativo que se ha optado en nuestra reciente Ley de Sociedades respecto a este tema?.
     Antesde encarar directamente estas preguntas, conviene que nos detengamos brevemente en dos cuestiones que nos parecen importantes. En este tema, el de los contratos asociativos, se puede identificar la conjunción de dos principios fundamentales; de un lado el principio denominado libertad de contratar, y del otro el principio conocido como libertad de empresa.  Ambos gozan en nuestro ordenamientolegal de status constitucional (1).
     El primero de ellos ha sido objeto de un amplio tratamiento tanto en la literatura jurídica nacional como extranjera, por lo que no resulta necesario abundar en este tema.
     Aunque no de menos importancia, muy diferente ha sido la suerte doctrinaria de la libertad de empresa; los trabajos sobre este principio son prácticamente inexistentes en nuestro medio.Tal vez por ello, a menudo cuando se alude a él apenas pueden señalarse sus contornos. Se trata en realidad de uno de los principios más importantes del Derecho Comercial y resulta necesario conocerlo en su entraña, en su esencia. Este esfuerzo no debe ser interpretado como un mero propósito académico, pues tiene importantes efectos prácticos. Establecer los límites y contenido de un derechofundamental permite protegerlo frente a todo tipo de amenazas, en especial los atentados que el propio Estado pudiera perpetrar con otras leyes. De suerte que una ley que afecte el contenido de este derecho fundamental sería inconstitucional(2).
     En realidad el principio de libertad de empresa, está compuesto por un plexo de derechos o libertades que lo constituyen y lo hacen viable; veamos:
    a) La libertad de creación de empresa
     b) La libertad de acceso al mercado
     c) La libertad de organización de empresa
     d) La libertad de dirección de empresa
     e) La libertad de disposición de empresa
     f) La libertad de asociación o vinculación con otras empresas.
     Este es el conjunto de derechos de que se compone el referido principio. No es ésta la ocasión para ocuparnos dedesarrollar cada uno de ellos, no obstante es fácil ver con claridad, ahora,  cómo este principio se vincula al tema que nos ocupa. En efecto, una de las libertades de empresa es la de vincularse con otras contractualmente con el propósito de alcanzar su objeto social, sus fines. Los contratos asociativos franquean esta posibilidad.
     En este punto, es decir en los contratos asociativos, lanueva Ley se aparta de modo importante de nuestra anterior norma societaria e introduce novedades dignas de atención. La primera de ellas es que, por primera vez, se regulan de modo general los contratos asociativos, creando normativamente un género de contratos que no se agotan con los disciplinados en la Ley General de Sociedades: asociación en participación y consorcio. Por primera vez también,se regula de modo amplio el contrato de consorcio que, todo parece indicar, alude al joint venture. Por cierto, conviene señalar que este contrato era ya bastante conocido en nuestro medio y en absoluto podía decirse que resultaba ajeno para nuestra legislación. En efecto, en la legislación pesquera y especialmente en la minera se alude a él. Lo propio sucede con la legislación tributaria, tanto...