Cap de goce

LA CAPACIDAD DE GOCE: ¿ES POSIBLE SU RESTRICCIÓN LEGAL?1
Por: Carlos Fernández Sessarego
1. Irrelevancia jurídica de la capacidad genérica o de goce
Consideramos oportuno, por la importancia que el tema reviste para la
ciencia jurídica formular, desde nuestra perspectiva, algunas breves
apreciaciones críticas sobre los alcances del concepto de "capacidad jurídica",
ya sea tanto de la que sedesigna como capacidad genérica, de goce o de
derecho, como aquella conocida como de ejercicio, de hecho o de obrar. Estas
reflexiones se vierten, concretamente, en torno a la concepción que sobre el tema
es acogida en el artículo 3º del Código civil peruano de 1984 y en el artículo 18º
del Proyecto de Código Civil de la República Argentina de 1998 y presentado a
la Cámara de Diputados enjulio de 1999 2. Como resultado de estas
apreciaciones, presentaremos y fundamentaremos la fórmula sustitutoria del texto
del artículo 3º del Código civil peruano -que es similar en esencia al 18º del
Proyecto argentino- la misma que ha sido aprobada por la Comisión que
actualmente en el Perú viene revisando dicho Código para elaborar un proyecto
de enmiendas que podrían introducirse en sutexto para perfeccionarlo y
actualizarlo.
Debemos aclarar que no adherimos a la posición dualista que asume un
sector mayoritario de la doctrina jurídica en torno a la capacidad. Ello, por cuanto
consideramos que la capacidad genérica o de goce es inherente a la naturaleza
1 El articulo ha sido publicado en la revista “Cathedra”, editada por los alumnos de la Facultad de
Derecho de laUniversidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima, Año III, Nº 5, Palestra Editores, Lima,
diciembre de 1999; en “Jurisprudencia Argentina”, Nº 6185, Buenos Aires, marzo 15 del 2000 y, en versión
abreviada, en “Vox Juris”, Revista de Derecho, editada por la Facultad de Derecho de la Universidad San
Martín de Porres, edición Nº 10, Lima, 1999.
2 Sobre el tema puede consultarse del autor el trabajo Elhistórico problema de la capacidad jurídica, que
fuera publicado en “Los diez años del Código civil peruano: balance y perspectiva”, Universidad de Lima y
Editorial W. Gutiérrez, Lima, Tomo II, 1998, pág. 73 y sgts.
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del ser humano. Se constituye como la posibilidad o potencialidad propias de la
libertad subjetiva -en que consiste el ser del hombre- para su transformación en
actos, en conductashumanas intersubjetivas. La pura subjetividad humana, bien
lo sabemos, no es materia jurídicamente regulable. Sólo lo son las conductas
humanas intersubjetivas, las relaciones interpersonales. Es decir, la libertad
fenomenalizada. Así como todos los seres humanos son ontológicamente ser
libertad, así también todos ellos tienen similar capacidad genérica o de goce.
Todos los seres humanosposeen una natural aptitud para convertir en actos o
conductas sus decisiones libres.
Así como existe una sola libertad existe también una sola capacidad. Lo
que ocurre es que ambas, libertad y capacidad, se nos presentan en dos
instancias o momentos. El primero es subjetivo. En cuanto a la libertad, este
instante representa el poder de la persona de decidir por sí misma. Esta
decisión, en queconsiste la libertad, se da en el ámbito de la pura subjetividad,
por lo que no se exterioriza.
En lo atinente a la capacidad, el instante subjetivo es el de la pura aptitud
que tiene todo ser humano, por ser tal, de gozar de todos los derechos inherentes
a su naturaleza de ser humano. Todos los hombres son igualmente libres y todos
tienen también igual capacidad de goce. Esta capacidad, quees una mera
potencialidad, pertenece al mundo íntimo de la persona. Un ser ontológicamente
libre posee, naturalmente, la aptitud para realizar todos los actos necesarios para
cumplir con su proyecto de vida. El ser humano tiene la connatural aptitud o
capacidad para decidirse entre un infinito abanico de posibilidades existenciales.
Libertad y capacidad de goce son elementos indisolubles,...