Derecho positivo y derecho consuetudinario, adaptación a la realidad boliviana

Derecho Positivo y Derecho Consuetudinario, Adaptación a la realidad boliviana

1. El Derecho Positivo
El derecho positivo, esta basado en la creación humana, el hombre en sociedad es el que crea el derecho, con el fin de ordenar la sociedad.
Según Moscoso” La persona se plasma dentro de la sociedad y, correlativamente, ésta es un agregado de hombres copartícipes en la misma cultura yautosuficientes para satisfacer mancomunadamente sus necesidades.”1“El Derecho no es un fin en si mismo, es una técnica de organización Social”2

2. Derecho positivo en Bolivia
Bolivia ha desarrollado su vida institucional política bajo la influencia de concepciones como el liberalismo, el socialismo, el comunismo y otras tendencias.
Así pues nunca se ha basado en una realidad enteramente social, yde ahí la constante tendencia a depender de concepciones filosóficas e ideológicas impuestas por un monopolio hegemónico desde la época de las colonias, en el cual nos han impuesto sistemas sociales, económicos, políticos y jurídicos, en desacuerdo con nuestra realidad. Empezando con nuestra primera constitución política del estado, que no reconocía la pluralidad de culturas y costumbresexistentes en nuestro país.
La idea del derecho impuesta en Bolivia, va claramente en contra de la pluralidad nacional, la necesidad de que exista un Derecho Consuetudinario amplio que se puede presumir en las palabras de Kelsen: “el derecho aparece como un método especifico que permite inducir a los hombres a conducirse de una manera determinada. (…) Si el derecho es una técnica social utilizada parainducir a los hombres a conducirse de una manera determinada, falta examinar en que medida alcanza su fin. (…) es difícil establecer que su obediencia al derecho esté dada por la amenaza de un acto de coacción. En muchos casos intervienen mas bien los motivos religiosos o morales, el respeto a los usos, el temor de perder la consideración de su medio social o simplemente la ausencia de todatendencia a conducirse de modo contrario al derecho.” 3
Para establecer una obediencia general del derecho ya creado, es necesario que exista la adaptación de este al medio en el cual se desenvolverá.
Pero la coercibilidad de una norma, se torna obsoleta al ir en contra de las costumbres sociales, o no ir de acuerdo con las concepciones de todos y cada uno de los individuos que forman parte de unasociedad.
A esto hace referencia Kelsen cuando dice que el contenido del derecho “varía según las épocas y las circunstancias.”

3. El derecho Consuetudinario en Bolivia
“Se refiere a un conjunto de normas legales de tipo tradicional, no escritas ni codificadas, distinto del derecho positivo vigente en el país. Esta definición puede implicar que el derecho consuetudinario es anterior en términoshistóricos al derecho codificado. Así, el derecho positivo incluye elementos del derecho consuetudinario anterior, por ejemplo, el de la época feudal. El derecho consuetudinario se transforma en, o es absorbido por, el derecho positivo de origen estatal, el cual representaría una etapa superior en la evolución del derecho.”4
Entonces, ¿Es posible pensar que un individuo va respetar la norma si esque esta no va de acuerdo con su concepción moral, ética y jurídica?
Pues no, por que así como afirma Kelsen mas que el hecho de la coacción los individuos se rigen mas dentro de “los motivos morales o religiosos, el temor de perder la consideración de su medio social o simplemente la ausencia de toda tendencia a conducirse de modo contrario al derecho”.
Es necesario pues que el derecho seadecue a esta realidad, mediante el Derecho Consuetudinario, y no solo eso sino también el pluralismo jurídico.
“ Ante la carencia de estudios por abogados Teórico-Prácticos y sobre todo investigadores jurídicos, creemos oportuno tratar al Derecho Consuetudinario “desde adentro”, esto es, en sus vinculaciones con las propias Ramas del derecho del ordenamiento jurídico peruano que permita despertar...