Discrecionalidad Administrativa

La Discrecionalidad Administrativa
Desde hace mucho tiempo se ha concebido de forma tradicional la estrecha relación que existe entre la discrecionalidad administrativa y el principio de legalidad, tomando en cuenta a la primera como una excepción de la segunda, sin embargo, guiándonos por la doctrina desarrollada a través de la historia, principalmente la española, plantea que las potestadesdiscrecionales son expresiones emblemáticas del principio de legalidad como tal, por lo que constituyen una verdadera remisión normativa. En principio la potestad discrecional se conceptuó como acto discrecional o de pura administración, los cuales conformaban a una institución perteneciente a un régimen de inmunidad jurídica, siendo naturalmente procesales.
Es preciso resaltar que enprincipio del siglo XX se estableció la tesis contraria a la denominada actos discrecionales o de pura administración, por medio de la sentencia del 23 de enero de 1902 (Arriet Grazietti); dicha sentencia fue la base fundamental para la doctrina y la jurisprudencia, l establecer los elementos reglamentados que existían en la conformación de un acto discrecional, complementando la idea, cabe destacar elcriterio de Hauriou, al sostener la inexistencia de actos discrecionales, y en su lugar la presencia de una potestad discrecional, que consistía en la apreciación del merito de dichos actos.
Cabe resaltar que la potestad discrecional constituye una demostración innegable de la vigencia del principio de la legalidad, ya que a pesar de ser aquella libertad de elección es propia de laadministración y el ejercicio de su poder discrecional, es preciso para su existencia, su expresa delegación por una norma legal, pues de lo contrario se convertiría en un poder arbitrario.
La atribución del poder discrecional a la administración por parte del legislador, se lleva a cabo cuando no se llega a establecer todos y cada uno de los requisitos o condiciones para el ejercicio del poder, dejando unmargen de apreciación al órgano competente, en el momento en el que le corresponde.
Núcleo de la Potestad Discrecional
Tesis de la Doctrina Española
El ejercicio de las potestades discrecionales comporta para la administración, una libertad de selección, de dar aplicación a la norma de la potestad, la cual opera frente a diversas extrajurídicas (económicas, sociales y políticas) que generalmentedan origen a un conjunto de alternativas validas, de las cuales la administración escoge a una de ellas que no este vinculada a una norma jurídica.
Esta libertad según Santamaría, constituye un ámbito de indiferencia jurídica relativa, sin embargo, no puede ir mas alla de los Principios Generales del Derecho.
Tesis de la Doctrina Italiana
La doctrina italiana mayoritaria nos establece lossiguientes postulados como  [Giannini, Cassese, Cerrulli] estos se refieren que si bien  el núcleo de la potestad discrecional radica en la mencionada libertad de elección, u opción, está en oportunidades da la aplicación a la norma atributiva de la potestad, la cual se desestima que dicha libertad encuentre su fundamento en razones o reglas extrajurídicas, así como lo sostuvieron en su tiempo otrosreputados autores italianos, entre los cuales cabe mencionar a Gortari, Gasparri y Godacci Pisanelli.
En efecto Giannini y otros autores citados al principio parten de la premisa que toda potestad publica es en definitiva una ¨potestad función¨ , en virtud de que es atribuida a los órganos administrativos para así tutelar intereses públicos , también nos da a entender que si en el caso de que laspotestades discrecionales de con mayor razón a tal atribución debe comportar el señalamiento del o de los intereses que debe tutelarse con su ejercicio, de tal forma que cada potestad corresponde lo que la mencionada doctrina denomina un interés primario. Este obliga al órgano competente  atener como objetivo prioritario la protección del mismo. Sin embargo la referida corriente doctrinaria...