El delito publicitario del artículo 282 junto a un delito de estafa recogido en los artículos 248 y siguientes del Código Penal



El objetivo del presente trabajo es el análisis de la responsabilidad penal de Carlos Miguel conforme a los hechos descritos en el presente caso práctico que emanan de la Sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid de 5 de diciembre de 2007 (que condena al autor por un delito publicitario) que fue recurrida en casación dando lugar a la Sentencia del Tribunal Supremo de 17 de noviembre del2009 (que absuelve al sujeto). Del relato fáctico, se puede observar la posible concurrencia de un delito publicitario tipificado en el artículo 282 del Código Penal y de un delito de estafa recogido en los artículos 248 y siguientes del mismo texto punitivo. Tanto es así que en casi la totalidad de supuestos, junto al delito de publicidad engañosa, se imputa un delito de estafa.1
El delito depublicidad engañosa protege el derecho de los consumidores y usuarios a recibir una información veraz de los productos y servicios ofertados en el mercado2, se trata de un bien jurídico de los denominados “supraindividuales” y se construye como una abstracción conceptual para abarcar los bienes jurídicos individualizables del conjunto de consumidores, concretamente su patrimonio y su libertad dedisposición económica.3 Por su parte, el delito de estafa, como sabemos sobradamente, protege el patrimonio en su totalidad.4
Siguiendo el esquema de la Teoría Jurídica del Delito, lo primero que debemos constatar para que el Derecho Penal intervenga, como última ratio, atribuyendo responsabilidad penal a Carlos Miguel es la existencia de acción. Éste llevó a cabo una campaña de publicidad,consistente fundamentalmente en folletos donde se indicaba: "Nuestro programa académico está supervisado y homologado por el colegio británico, British College of Naturopathy & Osteopathy, BCNO, y la supervisión con éxito del programa permite obtener el Diploma de Osteopatía, DO. Una vez obtenido el Diploma de Osteopatía de BCNO-UPUERE, el alumno podrá continuar con el programa de conversión del BCNOen la UPUERE para obtener el Bachelor of Science in Osteopathy Medicine (titulación universitaria oficial británica, equivalente a las licenciaturas españolas)". Sin embargo, el folleto no contenía u omitía la siguiente información: “la homologación antes mencionada no se producía de forma mecánica o automática tras superar el expediente académico, sino que era necesario realizar un curso deconversión en Londres pese a que inicialmente se dijo que sería en Madrid. Y en contra igualmente a lo que se indicó, el curso de conversión no tuvo lugar dentro del último curso sino que se inició meses después de la finalización del mismo, con un coste global a cargo del alumno no concretado de forma exacta, pero en torno a los 5.000 euros, y con una duración cuando menos, de varios meses”.
El delitode publicidad engañosa está tipificado en el artículo 282 del Código Penal que castiga a los fabricantes o comerciantes que en sus ofertas o publicidad de productos o servicios, hagan alegaciones falsas o manifiesten características inciertas sobre los mismos de modo que puedan causar un perjuicio grave y manifiesto a los consumidores.
Hay que tener en cuenta, a la hora de su análisis, sucomplejidad: en primer lugar, su mínima incidencia en la práctica judicial, lo que no nos permite contar, tras años de vigencia, con una base de resoluciones judiciales que guíen la correcta interpretación del tipo; en segundo lugar, la muy abundante casuística generada por la complejidad del fenómeno publicitario, que hace que surjan infinidad de opciones o supuestos necesitados de una respuestainterpretativa del tipo penal; y por último, la pena menos grave con la que se sanciona el delito publicitario, lo que provoca su difícil acceso a la casación penal, con lo que el Tribunal Supremo, máxime interprete de la legalidad ordinaria, no tiene la oportunidad -al menos inicialmente y a salvo de la concurrencia del delito de publicidad falsa en unión de otros de pena mayor que sí franqueen el...