El empresario

§ I. EL CONCEPTO DE EMPRESARIO Y SU RELEVANCIA JURÍDICA
1. Comerciante y empresario
El Código de Comercio no se refiere al empresario sino que habla de los
comerciantes. En principio, el concepto de empresario es más amplio que el
de comerciante, ya que éstos son los que se dedican habitualmente al
comercio (art. 1 C de c), concepto que es más estrecho que el de la actividad
empresarial yaque no incluye, en principio ni a los fabricantes, ni a todos los
empresarios del sector servicios.
Un comerciante, en sentido estricto, es el que intermedia entre la producción
y el consumo. Forjado el concepto antes de la revolución industrial, no es de
extrañar que los productores – fabricantes no aparezcan ya que éstos son
artesanos fundamentalmente. En todo caso, hoy se admitegeneralizadamente que el estatuto del comerciante se aplica a todos los
empresarios, esto es, a todos los que realizan una actividad económica
organizada dirigida a la producción de bienes o servicios para el mercado.
Jurídicamente, el empresario es el titular de la empresa. Usaremos
comerciante y empresario como sinónimos.
No son empresarios, aunque realizan una actividad económica, losprofesionales, los artesanos (STS 6-IV-1987) e, históricamente, los
agricultores y ganaderos aunque, en la medida en que la actividad
agropecuaria se ha “empresarializado” procede una interpretación restrictiva
del agricultor o ganadero y dejar fuera del Derecho mercantil sólo la actividad
de producción agrícola pero no la actividad de transformación o
comercialización.
2. El estatuto del comercianteEstatuto del comerciante es el conjunto de normas que se aplican específica y
exclusivamente a los comerciantes. Pero su importancia se ha venido
reduciendo de manera que, en la actualidad, sólo la obligación de llevar
contabilidad (art. 25.1 C de c); la posibilidad/obligación de inscribirse en el
Registro Mercantil (art. 16.1 C de c) y la aplicación de algunas normas
específicas adeterminados contratos son reglas que se apliquen sólo a los
comerciantes. El Derecho de quiebras o concursal ha dejado de aplicarse sólo
a los comerciantes. El Derecho de la propiedad industrial se aplica con
independencia de que sea comerciante o no el titular de la patente o la marca.
El Derecho de la competencia desleal se aplica a cualquiera que actúe en el
mercado, con independencia de que seacomerciante o no. También el
Derecho antimonopolio se aplica a cualquiera que actúe en el mercado. En el
Derecho de sociedades, las sociedades anónimas o limitadas se consideran
comerciantes por razón de la forma, con independencia de la actividad que
pretendan desarrollar etc.
1

3. Clases de empresarios
Los empresarios pueden ser personas individuales o personas jurídicas(fundamentalmente sociedades pero también una fundación). En el segundo
caso, el empresario es la persona jurídica (la sociedad), no sus socios salvo en
el caso de las sociedades colectivas que son, originalmente al menos,
sociedades de comerciantes.
Cualquier individuo puede ser empresario. El artículo 35 de la Constitución
(CE) garantiza la libre elección de profesión u oficio y el artículo 38 la
libertadde empresa y protege – derecho de asociación art. 22 CE – el derecho
a constituir sociedades para el ejercicio de las dos anteriores libertades. Sólo
los mayores de edad pueden ejercer el comercio (art. 4 C de c) lo cual es
lógico si se tiene en cuenta que si se permitiera a los menores ejercer el
comercio se les debería permitir celebrar contratos, por ejemplo, lo cual es
inaceptable. Elmenor emancipado (menor de edad al que se le otorga el
“beneficio” de la mayor edad) no puede ser comerciante porque no tiene
plena capacidad de obrar ya que necesita asistencia paterna o del curador
para determinados actos (art. 323 CC).
Si el comerciante es un individuo y está casado, hay una regla especial de
responsabilidad en relación con el Código civil. Así, “mientras que si el...