familia, constitucion y derechos fundamentales

Familia, Constitución y derechos fundamentales.

Miguel Carbonell.
IIJ-UNAM.

1. Introducción.

El primer párrafo del artículo 4 de la Constitución mexicana de 1917 establece que: “El
varón y la mujer son iguales ante la ley. Esta protegerá la organización y el desarrollo de la
familia”. A partir de este precepto podemos afirmar que el estudio jurídico de la familia
entra en la órbitadel derecho constitucional y, concretamente, en el campo de estudio de
los derechos fundamentales.
El tema de la familia ha sido tradicionalmente estudiado por los especialistas en derecho
civil, los cuales –como es comprensible- han aplicado en su análisis las categorías propias
del derecho privado. Al haberse constitucionalizado su protección, el tema cambia
radicalmente de perspectiva yrequiere de un enfoque realizado desde el derecho público 1 ;
esto supone que algunos de los conceptos con los que tradicionalmente se ha estudiado a la
familia en el derecho civil no sean aplicables en este nuevo contexto.
La familia es un concepto que, antes de ser jurídico, es sobre todo sociológico 2 . Desde esa
perspectiva, Anthony Giddens explica que una familia “es un grupo de personasdirectamente ligadas por nexos de parentesco, cuyos miembros adultos asumen la
responsabilidad del cuidado de los hijos”; de acuerdo con el mismo autor, se puede hablar
de “familia nuclear”, que “consiste en dos adultos que viven juntos en un hogar con hijos
propios o adoptados” y de “familia extensa”, en la cual, “además de la pareja casada y sus

1

De este enfoque nuevo da buena cuentael hecho de que el Código Civil del Distrito Federal disponga, en su
artículo 138ter, que las disposiciones relativas a la familia son “de orden público e interés social”; de la
misma forma, el Código de Procedimientos Civiles del Distrito Federal establece que “Todos los problemas
inherentes a la familia se consideran de orden público” (artículo 940).
2
Ingrid Brena lo explica con lassiguientes palabras: “La familia no es, desde luego, una creación jurídica,
sino un hecho biológico, derivado de la procreación reconocido, diseñado social y culturalmente, al que se le
han atribuido diversas funciones políticas, económicas, religiosas y morales”, “Personas y familia”,
Enciclopedia Jurídica Mexicana, 2ª edición, México, IIJ-UNAM, Porrúa, 2004, tomo XII, p. 743. Una
exposición dela visión tradicional de la familia puede encontrarse en Galindo Garfias, Ignacio, Derecho civil.
Primer curso. Parte general. Personas. Familia, 21ª edición, México, Porrúa, 2002.

hijos, conviven otros parientes, bien en el mismo hogar, bien en contacto íntimo y
continuo”3 .

2. Nuevas familias.
La organización de la familia ha sufrido importantes variaciones en las últimas décadas 4 .El
aumento de los divorcios, la disminución de la tasa de natalidad en los países más
desarrollados, el crecimiento de las familias monoparentales, la incorporación de la mujer
al mercado de trabajo, etcétera, han sido fenómenos que han contribuido al cambio de las
pautas organizativas del núcleo familiar.
Los intensos movimientos sociales surgidos en los años 60 y 70, formados en algunamedida por estudiantes y militantes feministas, expusieron una visión más cruda de las
realidades familiares, que dejaron de verse rodeadas de romanticismo para empezar a ser
notablemente cuestionadas. Se desató entonces lo que algunos analistas definieron como
una “guerra contra la familia”5 .
Con guerra o sin ella, lo que parece cierto es que en la actualidad tanto en el campo de lapolítica, como en la academia y en la vida diaria es muy difícil saber quién es parte de una
familia o incluso qué es una familia, sobre todo para el efecto de poder determinar qué
realidad debe de ser tutelada por el derecho. Las fronteras familiares parecen estarse
borrando y las definiciones devienen inciertas6 . A ello ha contribuido, incluso, el avance
médico, que hoy permite nuevas formas de...