la aplicacion del derecho

La Aplicación del Derecho. Mª Cinta Espuny

A Parte Rei 25

La Aplicacion del Derecho
Mª Cinta Espuny

Es una vieja cuestión dentro del campo de la Filosofía del Derecho plantearse
qué tipo de actividad realizan los jueces y tribunales cuando aplican el Derecho.
A partir de la época en que fueron promulgados los sucesivos códigos de leyes,
la doctrina decimonónica y de principios del XXpasó a considerar que el
Ordenamiento Jurídico era completo, sin lagunas, coherente y capaz, por tanto, de
resolver cualquier caso práctico que se pudiera plantear por extraño que pareciera.
Asociada a esta idea surgía otra según la cual los jueces carecían en absoluto, ya no
sólo de discrecionalidad, sino también de iniciativa, reduciéndose su función a un mero
automatismo lógico en que,dadas unas circunstancias fácticas particulares (premisa
menor) y una conducta genérica definida en la letra de la ley (premisa mayor), sólo
cabía una conclusión silogística, un fallo perfecto.
No obstante, los años, los hechos y la doctrina posterior se han encargado de
poner en tela de juicio semejante concepción.
Tanto Ross como Kelsen o Hart señalan los problemas que plantea la
aplicaciónde las normas por los tribunales, y reflejan la falsedad de los ideales de un
sistema normativo coherente, completo y operativo.
La aplicación del derecho significa su tránsito desde una regla general a una
decisión particular o, como dice Kelsen, de una grada superior a una grada inferior, y
el proceso espiritual que acompaña a la aplicación es la interpretación, que se da no
sólo en lassentencias judiciales o resoluciones administrativas, sino que también se
aplica o interpreta la Constitución en el proceso legislativo, los Tratados
Internacionales o normas de Derecho Internacional cuando son aplicados
internamente, en las normas individuales, también los ciudadanos mediante su
conducta y, finalmente, la interpretación que realiza la ciencia jurídica (que es
interpretación,aunque no aplicación). A las reglas o principios que guían a los
tribunales en el tránsito de la regla general a la decisión particular, Ross lo llama
"método jurídico" y, en el caso de aplicación del derecho formulado, "interpretación".
La actividad que realiza el juez no es mecánica, sino que se encuentra con
toda una serie de problemas derivados de la imprecisión y ambigüedad propias dellenguaje natural en que está formulado el derecho, otros problemas se refieren a la
determinación del derecho aplicable y, finalmente, problemas de hecho, como los de
prueba y calificación. El juez debe tomar una decisión en la cual no sólo cuenta el
conocimiento de la ley, sino también la actitud valorativa de la conciencia jurídica, una
actividad que Ross llama emotivo-volitiva.
Por tanto,analizaremos en primer lugar los problemas referentes a la
interpretación y, posteriormente, el tipo de actividad que realiza el juez en la aplicación
del derecho y los factores que intervienen en la misma.

Problemas de interpretación
El primer problema que se plantea es que las normas jurídicas establecen
instrucciones de alcance general que no pueden prever todos los casos que se
planteanen la práctica y, por consiguiente, dejan abiertas posibilidades y, por ello,
dudas sobre las conductas exigidas en los casos particulares. Los métodos o cánones
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de interpretación no eliminan esas dudas, aunque pueden atenuarlas. No obstante,
hay que tener en cuenta, como remarca Hart, que dichoscánones son también reglas
generales que a su vez requieren interpretación. Tanto en la técnica del precedente
como en la de la legislación, en la gran mayoría de los casos, a la hora de la
aplicación, las pautas resultarán ser indeterminadas en algún punto; tendrán lo que
Hart llama "textura abierta". Es decir, que el uso de términos generales conlleva una
falta de certeza en la zona marginal,...