la discapacidad sobreviniente como causa de despido

“La discapacidad sobreviniente como causa válida de despido”

Romina Lisseth Cotera Cerrón*

Resumen: Nuestro Marco Constitucional ha reconocido la obligación estatal de eliminar la discriminación contra las personas con discapacidad y propiciar su plena integración en la sociedad, promoviendo que este grupo de personas obtengan y conserven un empleo adecuado. Por ello el Estado debeadoptar una regulación normativa que haga posible la readaptación profesional de estas personas. Pese a ello, hasta el año pasado, la normativa laboral preveía como causa válida de despido la discapacidad sobreviniente, sin que exista previamente el deber de los empleadores de readaptar o reubicar al trabajador. Recientemente, se ha modificado dicha norma, por lo que ahora sí se prevé el requisitode readaptación profesional como paso previo para validar un eventual despido basado en la condición de discapacidad sobreviniente. En dicha medida resulta necesario analizar los alcances de dicho mandato a la luz del marco constitucional y legal anteriormente referido.

Palabras Clave: persona con discapacidad, ineptitud sobreviniente, discriminación, calificación ocupacional, readaptaciónprofesional, acomodo razonable, dificultad indebida.

CONTENIDO: I. Introducción.- II. Antecedentes normativos.- III. Marco Constitucional vigente.- III.1. Constitución Política del Perú.- III.2. Instrumentos Internacionales parte del Bloque Constitucional.- III.2.1. Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales.- III.2.1.1. Observación General 5, Personas con discapacidad.-III.2.2. Convenio N° 111 OIT, Convenio sobre la discriminación (empleo y ocupación).- III.2.3. Convenio N° 159 OIT, Convenio sobre la readaptación profesional y el empleo (personas inválidas) y Recomendación N° 168 OIT.- III.2.4. Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad.- III.3. Elementos esenciales para la configuraciónde un acto discriminatorio.- III.4. La calificación ocupacional de buena fe (BFOQ) prevista en el Convenio N° 111 de la OIT.- IIII.5. El mandato de acomodo razonable.- IV. ANÁLISIS DE LA ANTIGUA REDACCIÓN DEL LITERAL A) DEL ARTÍCULO 23° DE LA LPCL.- V. ANÁLISIS DE LA MODIFICACIÓN al literal a) del artículo 23 de la lpcl DISPUESTA POR LA NUEVA LEY GENERAL DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD.

I.Introducción

Actualmente, el Ordenamiento Jurídico Peruano se encuentra en un escenario de implementación de políticas públicas en búsqueda de la igualdad de oportunidades e inclusión social. En efecto, la igualdad de oportunidades viene a ser una condición indispensable para plasmar en la realidad los objetivos esenciales de la inclusión social, entre ellos, hacer efectiva la estabilidad laboralde todos los trabajadores sin distinción, en particular la regla de salida, consistente en la prohibición del despido injustificado que pueda atentar contra los derechos de los trabajadores, especialmente de aquellos sectores más vulnerables de la población.

Entre dichos sectores se encuentran las personas con discapacidad, quienes padecen una o más deficiencias físicas, sensoriales, mentales ointelectuales de carácter permanente que, al interactuar con diversas barreras actitudinales y del entorno, no ejerzan o puedan verse impedidas en el ejercicio de sus derechos y su inclusión plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones que las demás1. Por dicha condición, estas personas se han visto en una posición secundaria respecto de aquellos que gozan de plenitud de posicionesde ventaja, pese al formal reconocimiento de su condición de “iguales” a éstos”2. En tal sentido, el pasado 24 de diciembre de 2012, fue publicada la Ley N° 29973, Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad (en adelante “la Nueva Ley de la Persona con Discapacidad”), la cual, mediante su Séptima Disposición Complementaria Modificatoria, ha modificado los artículos 23°, 29° y 30° del Texto...