Naturaleza jurídica de la asociación o cuentas en participación

6) Naturaleza Jurídica del Contrato, ¿es una sociedad?, ¿reúne los requisitos de la esencia de toda sociedad?, ¿es una sociedad de hecho?, ¿es una comunidad?, ¿es un tipo especial de contrato?
Para poder entender la naturaleza jurídica de la Asociación o Cuentas en Participación es necesario en un primer momento analizar la definición dada por el legislador a esta en el Código de Comercio querige en nuestro país:
Artículo 507: “La participación es un contrato por el cual dos o más comerciantes toman interés en una o muchas operaciones mercantiles, instantáneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su crédito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.”
Ahora bien, una vez vista estadefinición recién podemos comenzar a analizar y responder a los cuestionamientos dados en la pauta de trabajo, siendo el primero de estos el que pone en duda la calidad de “Sociedad” de la Asociación o Cuentas en Participación.
Un primer argumento a favor del carácter de “sociedad” de la Asociación o Cuentas en Participación en el Artículo 348 de nuestro Código de Comercio, el cual señala losiguientes:
Artículo 348: “La ley reconoce tres especies de sociedad:
1 Sociedad colectiva;
2 Sociedad anónima;
3 Sociedad en comandita.
Reconoce también la asociación o cuentas en participación.”

Si analizamos este articulo, el legislador le da y reconoce el carácter de “sociedad” a la Asociación o Cuentas en participación, por lo tanto, legalmente tiene esa cualidad, sin embargo debemospreguntarnos, ¿es realmente una sociedad?. Para poder responder a esta incógnita, es necesario que analicemos los elementos esenciales del contrato de Sociedad dados por la doctrina a lo largo de los años; para esto analizaremos los requisitos estudiados en clases, respecto de los requisitos especiales del contrato de Sociedad:
1) Reunión de dos o más personas: efectivamente la Asociación oCuentas en participación según lo dispuesto en articulo 507, tiene como requisito la existencia de dos o más comerciantes para que exista como tal, por lo tanto cumple este requisito.
2) Móvil de lucro: como dice parte del artículo 507 : “rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias”, hay un ánimo de tener ganancias, es decir, de poder lucrar al formar parte de esta sociedad.
3) Laobligación de hacer un aporte: la doctrina ha establecido que en la Asociación o Cuentas en Participación los gestores y los socios ocultos o participes deben hacer aportes para hacer posible el negocio común.
4) La participación en el beneficio o en las perdidas: como señala la parte final del artículo 507: “…dividir con sus asociados las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.” Lossocios de esta tienen el derecho de participar en los beneficios que se pueden producir dentro del negocio común, como también, tienen la obligación como miembros de la Sociedad de contribuir de las pérdidas que pudieran derivar del negocio común.
5) “Afecttio Societatis”: entendido como “las ganas de cooperar con los socios”, en una característica que claramente existe dentro de la Asociacióno Cuentas en participación, ya que los socios al reunirse buscan establecer una relación que de frutos en forma de lucro, resultado de la cooperación mutua que se dé entre ellos dentro de la sociedad.
Al cumplir todos los requisitos anteriores podemos señalar que estamos claramente frente a un tipo de sociedad, además podemos agregar que nuestro ordenamiento jurídico comercial tiene un caráctermuy libre en materia contractual lo cual se ve reflejado en el inciso segundo del artículo 508, donde se menciona que los socios tienen la facultad de determinar el objeto, forma , interés y condiciones de participación libremente, los cuales, si no contradicen otras disposiciones legales serán considerados como una sociedad.
Ahora bien, nos nace una nueva disyuntiva, sobre que pasa si la...