Sociedades

Caracterización de la sociedad comercial en la ley 19.550
Es fundamental para determinar el concepto de sociedad, comparar el art. 1648 del CCiv. (“habrá sociedad cuando dos o más personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestación, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirán entre sí, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado”),con el art. 1° de la LSC (“habrá sociedad comercial cuando dos o más personas, en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las pérdidas”).
Contrasta en esta conceptualización la exigencia de que se trate de una relaciónnegocial, de organización, bajo un tipo previsto en la ley. De la lectura de la norma societaria se puede advertir que la misma contiene los elementos esenciales de la concepción de sociedad comercial, los cuales la caracterizan y la distinguen de otras figuras jurídicas parecidas.
- elementos que hacen a la esencia de la sociedad comercial: la pluralidad de personas, las aportaciones, las basesinternas y externas de organización, la participación en beneficios y soportación de las pérdidas, la tipicidad. El elemento affectio societatis no está enunciado en la definición, pero surge de diversos artículos de la ley (entre otros, el 13 que impide la utilización de la forma societaria para disimular ciertas operaciones, el 54 que establece el deber de lealtad, el 55 que otorga el derecho decontrol individual, el 91 relativo a la exclusión de socios, etc.).
En cuanto a la calificación expresa como sujeto de derecho la encontramos en el art. 2. Sobre este particular, parece adecuada una breve glosa del último párrafo, en cuanto dice “…con el alcance fijado en esta ley”, debe de entenderse que las limitaciones a la calidad de sujeto de derecho son las que derivan de la naturaleza de lamisma sociedad como persona de existencia ideal. En efecto, la ley reconoce personalidad a las sociedades como un “mecanismo” de técnica jurídica para la realización de actividades que redunden en beneficio de la comunidad. Es un medio para posibilitar y hacer adecuado el cumplimiento del derecho constitucional de asociarse con fines útiles. Pero este mecanismo la ley lo mantiene mientras el sujetode derecho -la persona moral- actúe en el marco previsto por la ley y desarrolle la actividad lícita que fue una de las condiciones del reconocimiento de la personalidad. Al apartarse la sociedad de estas reglas, la ley llega a imponerle su disolución.
En cambio las limitaciones que imponen, por ejemplo, los arts. 30, 31 y 32 (prohibición a las sociedades por acciones a intervenir en sociedadesque no sean también por acciones; las restricciones a participar intrasocietariamente; la prohibición de las inversiones recíprocas) son exclusivamente a la capacidad de derecho de la persona jurídica y no a su personalidad.

Naturaleza jurídica del acto constitutivo
En la regulación de las sociedades es preciso distinguir dos aspectos: el contractual (negocial) y el institucional. Por ellola sociedad no es simplemente un contrato, pues al lado de su aspecto constitutivo negocial, hay que considerar otra faceta de extraordinario interés: el aspecto institucional.
La naturaleza jurídica de este “acto constitutivo” quizá constituya uno de los temas que más ha preocupado a la doctrina. Sin olvidar a aquellos que califican al acto constitutivo de sociedades como un acto colectivo, comoun acto complejo, o como un acto normativo, lo cierto es que la tesis contractualista es la que indudablemente cuenta con más adeptos; claro que, a su vez, dentro de ella existen también, no pocas variantes: contrato plurilateral, bilateral, de organización, etc. Ese desarrollo doctrinario permitió gestar normas, como la incorporada en el art. 16.
Así, el acto que vincula a los socios entre...