Tutela cautelar

TUTORIA
DERECHO ADMINISTRATIVO

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MARCELA ORTIZ R
JULIA ROVELO

V CICLO ¨C¨

2 DE JUNIO /2011

ANALISIS:
Las medidas cautelares son actos procesales del órgano judicial adoptados en el curso del proceso o previamente a el, a pedido de un interesado o de oficio para asegurar bienes o prueba o mantener situaciones de hecho.

PRESUPUESTOSFonus boni juris (humo del buen derecho)

Se refiere a la apariencia o verosimilitud que debe contener en derecho invocado al solicitar la tutela cautelar.

Líneas arriba hemos señalado que la finalidad del proceso cautelar consiste en asegurar la eficacia practica de la sentencia definitiva a expedirse en el proceso principal (al cual se halla ligado por un nexo de instrumentalidad ) .De ahí que,para la concesión de una medida cautelar, no es necesario que el Juez tenga un conocimiento exhaustivo y profundo de la materia controvertida (ello lo hará al sentenciar), sino de "un conocimiento periférico y superficial dirigido a lograr una decisión de mera probabilidad de la existencia del derecho discutido en el Proceso" .En consecuencia, al solicitar una cautelar, se debe acreditarsolamente la apariencia o verosimilitud del derecho, de modo tal que, según el calculo de probabilidades, exista la posibilidad razonable de que la demanda sea declarada fundada.

Periculum in mora (peligro en la demora)

Es el peligro de que la tutela jurídica definitiva, que el actor aguarda de la sentencia a dictarse en el proceso principal no pueda, en los hechos hacerse efectiva. Es decir que losriesgos que trae la duración temporal del proceso, hagan prácticamente inoperantes los efectos de la decisión final.

La Adecuación

Por otro lado, modernamente se considera como un presupuesto adicional para la adopción de medidas cautelares: la adecuación, consistente en la congruencia y proporcionalidad que debe existir entre el pedido cautelar y la situación jurídica o fáctica que esobjeto de aseguración. Compartimos plenamente este criterio, principalmente porque el debido cumplimiento de este presupuesto impedirá que se haga un uso abusivo y fraudulento de las medidas cautelares

La suspensión de los actos administrativos como excepción al principio de ejecutoriedad Pues bien, el papel que los jueces vienen cumpliendo en relación con su obligatoriedad de controlar lalegalidad de la actuación administrativa y el cabal cumplimiento de las disposiciones constitucionales que salvaguardan los derechos fundamentales de los particulares, se pone de manifiesto en forma clara al considerarse las variaciones jurisprudenciales, vía interpretación progresiva de la Constitución, como la ha llamado García de Enterría, en uno de los temas fundamentales o centrales del DerechoAdministrativo, cual es el de la suspensión de los actos administrativos, figura jurídica que se considera de excepción frente al principio de eficacia,

En materia contenciosa, la suspensión de los actos administrativos se rige por lo que dice el artículo:
-69 del ( ERJAFE)

Bueno podemos extraer varias aseveraciones generales respecto de la suspensión del acto administrativo en vía contenciosa:a. La mera interposición del recurso no suspende la ejecutoriedad del acto impugnado, salvo que la ley establezca lo contrario, como acontece, por ejemplo, en la Ley de Protección Jurisdiccional de los derechos fundamentales

b. La suspensión tiene carácter discrecional lo que no implica en modo alguno llegar a tener una arbitrariedad.

c. Para que proceda la suspensión, se requiere que laejecución del acto ocasione daño o perjuicios de reparación imposible o difícil; en este sentido, se ha dicho que los derechos de los ciudadanos y el control real de la Administracion Public no pueden supeditarse a prejuicios cómodos es decir debe ser un daño difícil que vulneren o estén contemplados en los de nulidad en pleno derecho.

NOTA: Pero podemos encontrarnos ante supuestos en los...