Derecho administrativo

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derecho administrativo en la administracion publica EL CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVOY DE LA ADMINISTRACIÓN PUBLICAEN EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICODE DERECHO (•) |

Ante todo, quisiera señalar que de entre las diferentes líneas de
acercamiento al concepto de Derecho Administrativo hemos optado
por partir del Estado Social y Democrático de Derecho consagrado
por la Constitución ya desdesu pórtico —art. 1.1, en conexión con
el 9.2 y el 53—, desde el momento en que, a nuestro entender, responde a la transformación del Estado contemporáneo en una sociedad industrial y de servicios, de corte democrático, no homogénea
y en crisis, tanto del propio Estado como del concepto de nuestra
disciplina, al romperse la barrera Estado-Sociedad, al acumularse
sobre el Estado la totalidad delas demandas y exigencias de la sociedad misma al asumir los fines de aquélla, provocando, por tanto,
una crisis por expansión de la AP encargada de llevar a cabo la
acción del Estado. Todo ello, partiendo, a nuestro entender, de la
idea de que el DA es el derecho propio de la AP, lo que, a su vez,
supone que el concepto de DA, lejos de ser un dato a priori, será
lo que históricamente seexija en cada momento a la propia AP, no
siendo, por tanto, un concepto fijo y cristalizado definitivamente.
    El ESD, y la AP que proyecta, no obstante contar con una cierta
tradición doctrinal y el apoyo de la GG y de nuestro propio texto
constitucional, no es un concepto pacífico y unívoco, pudiéndose
afirmar que se encuentra en situación de equilibrio inestable por
la contraposición entrelos distintos conceptos que lo integran, como
lo demuestra cabalmente la conocida polémica entre FORSTHOFF y
BACHOFF, ya que el ESD se ha obtenido por yuxtaposición al Estado liberal de una función constitucional de orientación social permanente cuya realización se ha encomendado precisamente a la AP,
como parte del aparato estatal principalmente responsable de la acción interior del Estado. Loque exige precisar cuál es el papel que
corresponde al DA que configura esta AP (L. PAREJO ALFONSO).
    ¿Cómo se llega a esta formulación? Entendemos que por superación del ELD, de su AP, al demostrarse inservible para responder
a las exigencias de mayor democratización y eficacia, al exigirse que
la AP responda efectivamente a todas las exigencias sociales y asegure la mayor dosis deigualdad material a todos y cada uno de los
ciudadanos.
    Por tanto, tenemos que describir en breves síntesis los rasgos
fundamentales de la AP y del DA en el ELD y ver qué diferencias
han de producirse en el ESD.
    El ELD, cuyo momento original podemos situar a partir de la
Revolución Francesa, parte de las siguientes ideas:

a) Sometimiento del poder al derecho, entendido como imperio
dela ley —expresión de la voluntad general (ROUSSEAU), lo que dará
lugar a un concepto de ley con el carácter de generalidad y abstracción—, formada —contradictoriamente— mediante el voto censitario.
    b) División de poderes —luego auténtica separación— al tener
lugar la formidable disidencia revolucionaria descrita por GARCÍA DE
ENTERRÍA, de la que nacería una AP como poder autónomo y un DAal servicio de la misma.
    c) Derechos y libertades fundamentales, considerados en su visión meramente formal, esto es, tomando al ciudadano abstractamente, sin consideración a sus circunstancias socioeconómicas, y,
además, concebidos como derechos frente al Poder —y, por ende—,
enfrentados a la AP que materializaba ese poder.
    d) Legalidad de la AP, formulándose un concepto de ley mera-mente negativo que, al sufrir luego la superposición del llamado
principio monárquico o de doble legitimidad, justificaría la potestad
reglamentaria autónoma al ver en el Reglamento una ley material,
lo que culminaría en la idea de JELLINEK de establecer una reserva
de reglamento cuyo único límite estaría en no invadir la libertad y
propiedad, las cuales, a su vez, se reforzarían mediante...
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