Derecho romano

Capítulo 2
Formación del ius civile
52. Fas y ius.
El derecho más primitivo de Roma ha de buscarse en las costumbres que la constituyeron, donde se gesta una regulación de la convivencia que se basaba en los pilares que fundamentaban estas agrupaciones: la familia patriarcal, el parentesco unilateral (agnatio), el respeto a la palaba en el ámbito privado (fides) o tratados con otrascomunidades (foedera), los principios básicos reguladores de las relaciones familia-divinidad expresado en un conjunto de deberes y prohibiciones tanto a nivel individual como colectivo. Al principio este ordenamiento social se manifestó como un bloque en el que no había distinción entre derecho , moral o religión y que se identificó con el concepto "fas". Frente al "fas" está el "nefas", que es loprhoibido. Ambas son expresiones presentes hoy en día, refiriéndose a la licitud e ilicitud de ciertos comportamientos que encuentran su fundamento en la religión. Ir en contra del "fas" es romper la "pax deorum", es decir, la paz de los dioses, poniendo en riesgo a la comunidad, la cual reacciona pidiendo la expiación de dicha ofensa con la muerte (o abandonado a la ira divina, ajeno al grupo o con unsacrificio sustitutivo (piaculum). Para los romanos hay una contraposición entre fas y ius que los vincula, ya que se les considera en ambos como fuentes de normatividad. El fas es lo exigido al individuo por la divinidad ( religión y derecho divino) y el ius es lo que exigen los hombres. Se vincula a la reglas de comportamiento precívica con la voluntad divina, ya que la integración de las gentesen la unidad de la civitas generó un conjunto de principios e instituciones con el fin de regular la vida común. Con esto se produce la separación entre el fas y el ius. La disolución de la gente en la ciudad supuso para el viejo sistema del fas la pérdida de su carácter jurídico de modo que los principios e instituciones de la gentes no integrados en el ius solo serían exigibles en virtud de lapropia religión.
53. Mores maiorum.
Las fuentes literarias clásicas aluden a un conjunto de principios e instituciones que identifican como costumbres e instituciones antiguas de los antepasados (mores maiorum). En los textos jurídicos también hay referencias a relaciones y reglas de derecho creadas por los mores. Las costumbres, junto con la lex, se constituyen por los romanos en fuente delderecho de la civitas. La primera manifestación del ius en Roma se reviste de este modo de expresión. La fuerza de los mores no sólo radica en la repetición de actos sociales mediante la que se expresa la voluntad popular, sino que también en el respeto por la tradición, que manifestaba principios constitutivos de la comunidad. Por ello, los mores se imponen por su autoridad sin que deba darse razónde su lógica o utilidad. Los mores maiorum habrían acogido en la vida ciudadana las costumbres comunes a los grupos gentilicios y los nuevos usos generados por la convivencia entre aquellos. La determinación de su valor jurídica y de la fuerza coactiva correspondiente, se habría producido a través de un proceso de diferenciación vinculado a la resolución de los conflictos surgidos entre losmiembros de la comunidad. Debe de entenderse lo escrito por Pomponio en el Digesto: "y ciertamente, en el inicio de nuestra ciudad, el pueblo decidió actuar sin ley ni derecho cierto y todo se gobernaba por mano de los reyes". El rey es quien establece el carácter jurídico de la costumbre, juzgando los litigios que se presentan a su tribunal. De esta manera, discrimina entre unos usos y otros, creándoseen la conciencia social la opinión de que determinadas conductas se exigen o se prohiben en el ius. La vinculación del ius en esta época de la voluntad divina, con la necesidad de mantener la pax deorum, y el carácter religioso que adoptan frecuentemente los actos jurídicos primitivos ¡, exigen del rex, que lo preside, pero también de los particulares, recurrir en cuestiones jurídicas del...