Personal

Cómo se regula el outsourcing en México?
 
Jorge Luis Silva Méndez
 
Profesor de tiempo completo en el Departamento de Derecho del Instituto Tecnológico Autónomo de México. jorgeluis.silvamendez@gmail.com.
 
I. El outsourcing : definición y justificación del tema
El término outsourcing no es un concepto que emerge del campo del derecho. Tiene su origen en otras disciplinas, tales como laadministración y la economía.1 De manera muy general, postulamos que existeoutsourcing cuando una empresa recurre a otra para que ésta última realice ciertas actividades que se relacionan con los servicios prestados por la primera. Tales actividades pueden: (i) consistir en la producción de un bien o en la realización de un servicio, (ii) estar relacionadas con la actividad principal desarrollada por laprimera empresa, o bien, referirse a aspectos necesarios o accesorios de su producción u operación, y (iii) darse de manera temporal o permanente.
Nótese que la literatura ha usado diferentes términos para referirse al outsourcing, en particular, debido a que se trata de una palabra que proviene del idioma inglés. Algunos de los términos usados por la literatura para referirse al outsourcing sonel de externalización2 y el de subcontratación.3 A lo largo del presente escrito, utilizaremos la palabra outsourcing entendida de la forma referida en el párrafo anterior.
Es posible decir que las empresas optan por el outsourcing como una estrategia para mejorar su productividad y competitividad.4 Mejoran su productividad cuando la empresa a la que encargan la realización de un bien o serviciopuede realizarlo utilizando una menor cantidad de recursos sin sacrificar el estándar de calidad. Mejoran su competitividad cuando, a partir de los ahorros generados a través del outsourcing, pueden disminuir sus costos, y por tanto, obtener mayores beneficios.
Al final del día, el outsourcing es una estrategia económica que se deriva de la idea de que las entidades productivas deben especializarseen aquellas actividades para las cuales tienen una mayor ventaja comparativa. Así, tales entidades deben recurrir al outsourcing en la producción de aquellos bienes o servicios para los cuales no tienen una ventaja comparativa, pero que son necesarios en el desempeño de su propio proceso de producción.
Evidencia anecdótica sugiere que el outsourcing se ha convertido en un fenómeno que ha permeadode forma importante la realidad laboral mexicana contemporánea. La prensa mexicana ha divulgado diversas cifras al respecto, una de las cuales señala que, desde hace tres años, aproximadamente 40% del empleo formal generado en el país se realiza a través de outsourcing.5 Otra cifra divulgada por la prensa, y basada en el estudio de una conocida firma de consultoría, señala que algunas ciudades delpaís han emergido como centros importantes de outsourcing en el mundo.6 Finalmente, otro artículo periodístico afirma que hay más de cuatro millones de mexicanos que trabajan en empresas de outsourcing.7 La prensa también ha reproducido diversas historias que reflejan el uso ilegal de estrategias de contratación que se basan en el concepto de outsourcing, y que buscan evadir o eludir lasresponsabilidades laborales, fiscales y de seguridad social de las empresas que las implementan.8
A la luz de lo anterior, resulta interesante analizar de forma detallada la forma en que se regula dicho fenómeno en México, en particular, a partir de lo establecido por la Ley Federal del Trabajo (LFT) y la jurisprudencia. Este es precisamente el tema del presente artículo, cuya exposición tiene elsiguiente orden. La primera sección analiza la forma en que se regula el outsourcing en México. El análisis abarca las recientes reformas a la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social (LIMSS), los principios fundamentales establecidos en la legislación laboral, y finalmente, los criterios jurisprudenciales. La segunda sección propone una serie de principios que sirven de guía para aquellas empresas...