Derecho romano

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CAPITULO SEGUNDO CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PRIVADO ROMANO
SUMARIO: 11. Derecho y religión (ius y fas). 12. Los preceptos del derecho. 13. Justicia y equidad (iustitia y aequitas). 14. La jurisprudencia (iurisprudentia). 15. Derecho público y derecho privado (ius publicum y ius privatum). 16. Derecho civil, derecho de gentes y derecho natural (ius Chile, US gentium y ius naturale). 17.Derecho civil y derecho honorario (ius acivile y ius honorarium). 18. Derecho escrito y derecho no escrito (ius scriptum y ius non scriptum). 19. Derecho común y derecho singular. Beneficio y privilegio (ius comune y ius singulare, beneficium y privilegium). 20. La técnica jurídica del derecho romano privado.

11. Derecho y religión (ius y fas) El término ius* designa para los romanos el derechoen sentido objetivo, es decir la norma (lex-ius-regula) y en sentido subjetivo la facultas, entendida como el poder jurídico que concretamente pertenece a un sujeto de derecho en cierto momento; solamente que la concepción clásica de la facultas va inseparablemente unida a la idea de actio: esto es,'como poder
1 Juan Bautista Vico nos explica que ius deriva de Lovia, Júpiter, en tanto que es lapalabra divina o su expresión característica. Ver: Principios de una ciencia nueva sobre la naturaleza común de las naciones, prólogo y notas de M. Fuentes, Buenos Aires, 1949. Debe entenderse en sentido objetivo como ius civile y en subjetivo como en ius utendi. Ya desde época inmemorial los romanos distinguieron ius, derecho, de fas. religión y asf las fuentes nos hablan de ius fasque; Livio, 3,55 y Suetonio, Vespasiana, 20,9. En cuanto al concepto de fas sabemos que procede del verbo fari que significa hablar y aquí se encuentra la relación con la explicación que Vico nos da de ius. En época posterior fue usado como sinónimo de licitud, y nec-fas como relativo a la ilicitud, que impide violar lo que es sacro, sacer, sea que derive de un mandato o de una prohibición, únicas categoríasde lo obligatorio. Según Pietro de Pransclsci, en Storia del diritto romano, tomo II, p. 370, Milano, 1943, no hay diferencia posible entre ius y fas, ya que ambas ideas pertenecen a la voluntad divina. Por su parte Ricardo Orestano estima que ius y fas se refieren en general a licitud o ilicitud y no directamente a la norma de derecho; Ver su monografía "Ius e fas" en B. D. 1. R., núm. 46,1939. Elderecho romano distinguió cuidadosamente también entre ius .en sentido subjetivo y potes tas, que se refiere al poder jurídico que se ejerce sobre personas, sea en lo político, sea en lo familiar. Debe decirse que en algunas ocasiones llegó a identificarle esta itlüa con la de ius. como en las expresiones su» iuris y alieni iuris, que quieren decir: de

CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHOPRIVADO ROMANO

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le acudirá los tribunales en demanda de justicia, de tal manera que no íay verdadera facultas sin su actio respectiva, de aquí que el derecho clásico se presente más como un sistema de acciones que de derechos subjetivos. Esta situación cambia cuando se concibe la idea general de una sola cción separada de los derechos subjetivos.2 El derecho romano es el primero en lahistoria que nos presenta una relativamente pronta separación de la religión y del derecho religioso llámalo fas. En las Leyes de las XII Tablas todas las normas que encontramos on de tipo jurídico, y ya en el año 304 a. C. se priva a los sacerdotes del monopolio que conservaban sobre las fórmulas jurídicas.^ Quizás a esta temprana separación entre derecho y religión debe Roma, ntre otras razones, larápida evolución de su derecho. En cuanto al ejercicio de los derechos subjetivos, debe evitarse el obrar on dolo (D.50.1Ú.3).A En caso de colisión entre derechos subjetivos debe referirse a los reales sobre los personales; dentro de los primeros, aquellos [ue se ejercen sobre cosa ajena son superiores a los que se ejercen sobre osa propia. Debe tenerse además, que aquel que es primero en el...
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