Derecho romano

Derecho Romano y sus fuentes

D. Javier Barrientos Grandon

Universidad Diego Portales Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales 2000

CÁTEDRA DE DERECHO ROMANO Profesor D. Javier Barrientos Grandon

DERECHO ROMANO Y SUS FUENTES
(Apuntes de clases)

§ 1. Épocas: La historia del derecho romano y, en general, la de los derechos occidentales está estrechamente vinculada a sus fuentes decreación pues de ellas deriva el fundamento del carácter vinculante de sus disposiciones, a saber, la auctoritas y la potestas, que en el caso del derecho romano constituyen uno de los criterios diferenciadores de dos de sus grandes épocas, a saber, la Clásica y la Postclásica. La Época Clásica del derecho romano abarcó el último siglo de la república y los dos primeros siglos del Imperio (130a.C.-230 d.C.) y estuvo antecedida por una época denominada Arcaica o Preclásica (753 a.C.-130 a.C.). La Época Postclásica comprendió los últimos dos siglos y medio del Imperio en Occidente, es decir, el período que se acostumbra llamar Dominado o Bajo Imperio (230-476), durante el cual el derecho romano se convirtió en un derecho legislado, esto es, en un derecho fundado en la potestad. § 2. Derechosde juristas: un derecho puede calificarse como de juristas cuando, tanto los criterios jurídicos conforme a los cuales deben ser resueltos los conflictos, cuanto la validez de tales criterios emana de los juristas, quienes, por lo tanto, además de producir el contenido de las disposiciones, con su elaboración dan existencia válida, vigente y vinculante a dicho contenido. La validez y vigenciavinculante de un derecho de juristas se funda en la auctoritas de los mismos jurisconsultos, vale decir, en su saber socialmente reconocido, que es el que determina el grado de aceptación de sus opiniones. En los derechos de juristas, por estar cimentados en la autoridad, que por esencia actúa por grados y no en forma unitaria, la vigencia y validez de los criterios jurídicos en casos controvertidos(ius controversum) dependerá precisamente del nivel más alto de autoridad reconocida a ciertos juristas, y en aquellos otros en que no exista discrepancias sino acuerdo, será la autoridad de todos los autores la que determine su vigencia como criterio socialmente aceptado (communis opinio doctorum). Así pues, la actividad de los jurisconsultos en un derecho de juristas tiene por único sustento decontenido y validez la propia autoridad, no vinculada al poder y, por lo tanto, se desenvuelve libremente y se expresa sin la necesidad de cumplir requisitos formales, en sus opiniones orales o escritas.
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Derecho Romano y sus fuentes

D. Javier Barrientos Grandon

En la historia del derecho no se presentan casos puros de derechos de juristas, sino que se los califica como pertenecientesa los de esta categoría en atención al predominio que alcanzan los juristas como principal fuente de creación del derecho, así en el Derecho Romano Clásico, que es una de las más claras manifestaciones de un derecho de juristas, también se presentaban expresiones del derecho legislado emanado de la potestad pública, tales como las leges y los edicta1 . § 3. Derechos legislados: el derecho es legalcuando, al menos, la validez y vigencia vinculante de las disposiciones emana del poder público que es denominado legislador, pues su contenido puede proceder no sólo del propio legislador, sino también de los juristas. La validez y vigencia vinculante de un derecho legislado se deriva de la potestas pública que sanciona formalmente determinado contenido como derecho, es decir, su validez yfuerza vinculante se basan en el poder socialmente reconocido. En un derecho legislado, las disposiciones que contienen los criterios jurídicos para resolver los conflictos, necesariamente deben expresarse en una forma preestablecida, cumpliendo ciertos requisitos, como su escrituración, promulgación, publicación, etc. El derecho romano de la Época Postclásica correspondió al modelo de un derecho...