El fideicomiso

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INTRODUCCIÓN

Dentro del mundo de los contratos mercantiles, nuestra legislación, como todas las demás legislaciones, en ocasiones han adoptado figuras jurídicas extranjeras que se han podido adaptar perfectamente a nuestras necesidades tanto de seguridad jurídica como de flexibilidad en el ámbito de acción que las relaciones comerciales pedían.

Muchos de estos contratos fueron concebidospara dar seguridad a los contratantes; otros nacieron de relaciones contractuales basadas en la confianza mutua que cada una de las partes tenía hacia la otra; pero lo que ambas formas de contratos buscaban, era responder en la mayoría de estos casos, a la búsqueda incesante de los hombres y las empresas en la optimización de los beneficios que importa la circulación de los bienes de capital,admitiéndose que en todo caso se procura adecuar las operaciones económicas a las conocidas estructuras jurídicas.

Así tenemos que el contrato de fideicomiso, no sólo aparece en el derecho positivo románico de Latinoamérica, sino que, desde muy atrás en el tiempo, existe dentro del common law, con el nombre de trust[1].

De ésta forma, el contrato de fideicomiso, además de ser lacontribución más característica y valiosa proporcionada por el derecho angloamericano, no sólo al derecho peruano sino al derecho en general, encuentra fundamento y caracterización suficiente en el deber de lealtad, habiéndose aplicado primero a sistemas de venta a crédito como sustituto de la prenda o hipoteca, se lo adoptó después a usos, contratos o comisiones de confianza, alcanzando especialimportancia en materias como la propiedad horizontal, fondos de inversión, etc., tal era la caracterización del fideicomiso en el derecho romano como relación de confianza en la lealtad ajena, y de ahí su raíz etimológica en tanto fides es igual a fe y commissum significa comisión; en otros términos: encomendado a la fe de un sujeto.

El 28 de Octubre de 1993, a raíz de la promulgación de la Ley deInstituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, el mismo que entró en vigencia a partir del 01 de Noviembre de 1993, en el subcapítulo IX, capítulo IV, Título I, Sección III del Decreto Legislativo N° 770, incorpora al fideicomiso como una de las actividades del Sistema Financiero.

Posteriormente, el subcapítulo II, del capítulo II, título III, artículos 241 al 274 de la Ley General delSistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros N° 26702 del 09 de Diciembre de 1996 se legisla sobre el contrato de fideicomiso.

El Artículo 241° de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros N° 26702, conceptualiza al fideicomiso de la siguiente manera: Artículo 241°: Elfideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de éste último y afecto al cumplimiento de un fin específico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario...”

Si bien es cierto, el fideicomiso ya cuenta conun marco legal cuya tipicidad se encuentra enmarcada dentro de la Ley N° 26702, el ordenamiento jurídico en mención incorpora una institución jurídica que no se encuentra regulada dentro del Derecho Positivo Peruano como es el “Fideicomiso en Garantía”, salvo la Resolución de Superintendencia de Banca y Seguros Nº 1010-99 que regula ya el Fideicomiso en Garantía.

En consecuencia, el trabajomateria de la presente investigación postula la incorporación al Código Civil Peruano del FIDEICOMISO EN GARANTIA como un nuevo derecho real de garantía.

La presente investigación para desarrollarla con un carácter pedagógico y diacrónico, se ha dividido en 02 capítulos.

El primer capítulo está referido al Planteamiento del Problema Jurídico materia de la investigación, que comprende la...
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