La salud

CAPÍTULO 5
Acción de tutela: ¿una alternativa de acceso al goce del derecho?
El propósito de este capítulo consiste en analizar de qué manera la acción de tutela ha
desempeñado un importante papel en la garantía del derecho a la salud para los colombianos,
y se ha convertido en un mecanismo privilegiado para enfrentar los problemas
de acceso a los servicios y las limitaciones delfuncionamiento del subsistema de inspección,
vigilancia y control del SGSSS214. Para ello el análisis se ha dividido en tres partes.
En la primera se hará una presentación general del tema, mostrando por una parte el
funcionamiento de la acción de tutela en relación con el derecho a la salud a partir de
los criterios establecidos por la jurisprudencia de la Corte Constitucional; por otra, lasprincipales conclusiones ofrecidas por estudios que han analizado desde distintas perspectivas
el comportamiento de dicha acción constitucional; y además el análisis detallado
de una muestra aleatoria de sentencias de la Corte Constitucional proferidas entre
2002 y 200621 . En la segunda parte se presenta y desarrolla una de las hipótesis que ha
guiado la presente investigación y que tiene que ver conla manera como la tutela se ha
convertido en un mecanismo de uso frecuente para el acceso al derecho, que funciona
como una “válvula de escape” frente a las limitaciones propias de los mecanismos de
control administrativo, lo que ha generado que se acuda al recurso judicial para obtener
la satisfacción del derecho o la solución de requerimientos que no se logran resolver
adecuadamente a travésde las vías administrativas, ni por las instituciones aseguradoras
y prestadoras de los servicios, ni por las entidades que conforman el sistema de
vigilancia y control propio del Sistema General de Seguridad Social en Salud, como la
Superintendencia Nacional de Salud o las direcciones seccionales, distritales y locales
de salud, ni por los organismos que conforman el Ministerio Público216.Los ciudadanos,
gracias a la acción de tutela, han logrado entonces la satisfacción de su derecho, y en esa
medida es necesario señalar los impactos positivos de esta acción. Pero el uso masivo
de la tutela en salud ha generado también una serie de problemas y ha merecido una
amplia gama de críticas desde diversos sectores, sobre las cuales es pertinente ofrecer
algunas reflexiones. En latercera parte se abordan las respuestas institucionales dadas a
214. Esto se ilustró en el capítulo anterior.
21. En total se revisaron 13 sentencias, de las cuales 66 correspondían a casos relacionados con reclamos por el derecho
a la salud.
216. La descripción de las funciones de estas entidades en materia de IVC se hizo en los capítulos precedentes.
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El derecho a la salud
los problemasplanteados, que han avanzado básicamente en tres vías. Por una parte se
han propuesto modificaciones normativas que buscan reducir el ámbito de incidencia de
la tutela en materia de derechos sociales y particularmente en relación con el derecho a
la salud; por otra parte se ha propuesto reorganizar las competencias para la tramitación
de estos asuntos, tanto a través de la tutela como medianteel establecimiento de una
jurisdicción especializada de seguridad social; finalmente, se han generado propuestas
y reformas encaminadas al fortalecimiento de las instancias encargadas del control (v.g.
la atribución de funciones jurisdiccionales a la Superintendencia en la Ley 1122/07) y
otros ajustes que buscan el mejoramiento en el funcionamiento de los canales alternativos
a lo judicialpara la defensa del derecho.
5.1. La acción de tutela y la garantía del derecho a la salud
La Corte Constitucional ha considerado que la salud es un derecho de carácter prestacional
y un servicio público sujeto a la regulación del Estado. Por ello, el derecho a la salud,
en principio, no se considera un derecho fundamental de aplicación inmediata y susceptible
de ser exigido judicialmente...